马上注册，获得更多功能使用权限。
您需要 登录 才可以下载或查看，没有帐号？立即注册
x
原作者：陈昶荣
出版年: “民89”
研究生: 陈昶荣
(以研究生姓名查询“国家图书馆”索书号 ，未查获者表“国图”尚未典藏)
(以研究生姓名查询“国科会科资中心”微片数据库)
(连结至全国图书联合目录) (连结至政大图书馆馆藏目录)
电子全文: 电子全文下载
论文名称: 大陆地区《担保法》之研究
指导教授: 陈月端
学位类别: 硕士
校院名称: “中国文化大学”
系所名称: 法律学研究所
学号: 85112038
学年度: 88
语文别: 中文
关键词: 担保、保证、抵押、质押、留置、定金
[摘要]
大陆地区自八十年代改革开放以来，即着手建立计划商品经济体制；时至九十年代，更以 建立市场经济体制为目标。在由计划经济向市场经济靠拢之过程中，由于导入市场竞争机
制，市场风险问题逐渐浮现与受到重视，而降低市场风险的手段之一即透过担保方式确保
债务之履行。同时，企业或个人应如何从市场上获得所须资金，亦日渐重要。为此，大陆
地区全国人民代表大会常务委员会于一九九五年六月三十日通过并公布《中华人民共和国
担保法》（以下简称《担保法》），而于同年十月一日起施行，期能促进资金融通与保障
债权，降低市场风险。
然而，《担保法》之规定是否合理，能否发挥清理三角债之功能，并成为确保债权实
现之有效手段，乃本论文之研究动机之一。其次，台商赴大陆地区投资者日众，该如何运
用《担保法》以从当地获得经营所需资金，则为本论文之另一研究动机。最后，大陆地区
之物权法草案已起草完成，其对《担保法》之有关规定已有所修改或补充，然其结果是否
恰当，亦促使本论文进行研究。
本论文系以《担保法》为主要研究对象，辅以《担保法》之配套法规，就《担保法》之沿
革及其内容作一系统分析，因此希望能藉以了解大陆地区担保制度之现状及其问题所在，
并提出建议，以助《担保法》之完善。而大陆地区物权法草案之出炉，除已吸纳《担保法
》关于物之担保之部分规定外，并针对《担保法》之不足及实施时所遭遇之问题作出修改
，然其规定是否即已完备及妥适仍有探究必要，因此本论文期能透过对物权法草案内容之
分析，而对其不足及缺失，提出个人之研究心得。最后，由于国内产业环境之改变，台商
赴大陆地区投资者日益增加，面对大陆地区异于台湾地区之投资环境，台商若对《担保法
》有所认识，对其实际运用《担保法》以保障债权及融通资金当有所裨益，本论文亦期盼
能增进台商对《担保法》之了解及实际运用。
[论文目次]
绪 论‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥I
壹、研究动机与研究目的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥I
一、研究动机‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥I
二、研究目的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅱ
贰、研究范围与研究方法‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅱ
一、研究范围‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅱ
二、研究方法‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅳ
参、研究限制‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅴ
第壹章 大陆地区担保制度之沿革‥‥‥‥‥‥‥‥1
第一节 计划经济时期之担保制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥3
第二节 计划商品经济时期之担保制度‥‥‥‥‥‥‥‥4
第三节 市场经济时期之担保制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥8
第四节 大陆地区之担保法规‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥14
一、大陆地区之立法体制‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥14
（一）中央立法权之行使机关‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥14
（二）地方立法权之行使机关‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥15
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥17
二、大陆地区之担保法规‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥17
（一）中央立法之法律‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥17
（二）中央立法之行政法规‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥18
（三）中央立法之规章 ‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥ 18
（四）司法解释（准立法权）‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥20
第五节 结 语 ‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥21
第贰章 《担保法》总则内容之探讨‥
第一节 《担保法》之立法目的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥23
一、保障债权实现，解决三角债问题‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥23
二、促进资金融通和商品流通‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥24
三、发展市场经济，与世界立法潮流接轨‥‥‥‥‥‥‥‥‥25
四、分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥26
第二节 担保合同之适用范围及担保之方式‥‥‥‥‥‥27
一、担保合同之适用范围‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥27
二、担保之方式‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥28
三、分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥29
第三节 反担保制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥30
一、大陆地区反担保制度之功能与沿革‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥30
二、反担保之种类‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥33
（一）由债务人提供反担保之情形‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥33
（二）由债务人及担保人以外之第三人提供反担保之情形‥‥34
三、分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥35
第四节 担保合同之性质‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥36
一、担保合同与主合同之关系‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥37
二、担保合同被确认无效后之法律责任‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥38
三、分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥39
第五节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥40
第参章 保证制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥43
第一节 大陆地区保证制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥44
一、对保证人资格多所限制‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥44
（一）保证人须具代为清偿债务之能力‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥44
（二）国家机关不得为保证人‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥45
（三）以公益为目的之事业单位元、社会团体不得为保证人‥‥47
（四）企业法人之分支机构、职能部门不得为保证人‥‥‥‥48
（五）公司、台商及外商不得为保证人‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥50
（六）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥51
二、明文承认最高额保证‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥61
（一）最高额保证之适用范围过狭‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥62
（二）未规定保证期间内个别发生之特定债权，保证期间
之计算‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥62
（三）未规定未约定最高债权额时之处理方式‥‥‥‥‥‥‥63
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥64
三、保证人之保证责任‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥66
（一）保证责任之内容为代债务人履行债务或于无法代为
履行时负损害赔偿责任‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥66
（二）未规定保证责任之范围是否得超出主债务‥‥‥‥‥‥67
（三）保证方式以连带保证为原则‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥69
（四）保证人不得行使先诉抗辩权之事由应再补充‥‥‥‥‥70
（五）数人保证‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥71
（六）主合同变更对保证责任之影响，相关规定不完整‥‥‥72
（七）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥75
四、保证期间‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥87
（一）保证期间之意义‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥87
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥90
五、保证人之追偿权规定未臻完整与明确‥‥‥‥‥‥‥‥‥91
（一）保证人之追偿权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥91
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥92
六、应扩张预先追偿权之行使事由‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥94
（一）预先追偿权之行使事由‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥94
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥94
七、未规定保证责任除去请求权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥96
（一）保证责任除去请求权之意义‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥96
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥97
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥98
一、宏达公司诉物资公司购销合同担保纠纷再审案‥‥‥‥‥98
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥98
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥98
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥99
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥99
二、农机公司诉农业银行扣划其存款清偿有履行能力
之被保证人之贷款侵权案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥100
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥100
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥100
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥100
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥101
三、黄骅健岭汽车配件有限公司诉台湾健生企业有限公司
担保合同纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥102
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥102
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥103
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥103
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥104
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥104
第肆章 抵押制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥107
第一节 大陆地区抵押制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥108
一、分别规定抵押权与质权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥108
（一）《民法通则》并未区分抵押权与质权‥‥‥‥‥‥‥‥108
（二）《担保法》之规定‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥109
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥110
二、抵押权之特性未完全体现于条文‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥111
（一）未规定抵押权之不可分性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥112
（二）未规定抵押权之追及性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥112
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥114
三、抵押权之标的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥118
（一）土地所有权不得抵押，仅得以土地使用权抵押‥‥‥‥120
（二）房屋及地上定着物‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥125
（三）动产‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥129
（四）不动产物权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥130
（五）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥131
四、抵押权之登记‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥138
（一）抵押权登记之效力兼采生效主义及对抗主义‥‥‥‥140
（二）办理抵押物登记之部门分散‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥141
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥145
五、禁止超额抵押，抵押权之次序问题亦未完整规定‥‥‥‥153
（一）禁止超额抵押，许可余额抵押‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥153
（二）抵押权之次序未为完整规定‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥156
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥157
六、《担保法》上之共同抵押并非企业抵押‥‥‥‥‥‥‥‥160
（一）《担保法》上之共同抵押‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥ 160
（二）企业抵押之意义‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥161
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥163
七、最高额抵押规定过简‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥166
（一）被担保债权之确定事由过少‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥167
（二）最高额抵押权之适用范围过狭‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥168
（三）最高额抵押权之主合同债权不得转让‥‥‥‥‥‥‥169
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥169
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥175
一、汇通支行诉富利达公司用益物权抵押合同纠纷案‥‥‥175
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥175
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥175
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥175
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥176
二、某市工商银行诉某市量具制造厂贷款抵押案‥‥‥‥‥177
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥177
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥177
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥178
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥178
三、中国国际信托投资公司兴业公司诉东北船务公司‥‥‥178
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥178
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥179
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥179
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥180
四、杨春风、李俊香诉李雅文、邬铁权典当已设定抵押之
房屋行为无效纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥181
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥181
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥181
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥181
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥182
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥183
第伍章 质押制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥187
第一节 大陆地区质押制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥188
一、质押合同具要式性与要物性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥188
（一）质押合同之要式性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥188
（二）质押合同之要物性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥190
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥190
二、质权担保范围之相关规定未尽完备‥‥‥‥‥‥‥‥‥192
（一）质权担保之范围‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥192
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥194
三、孳息收取权之相关配套规定未尽详细‥‥‥‥‥‥‥‥198
（一）质权人之孳息收取权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥198
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥199
四、未规定得否就同一动产设定数质权‥‥‥‥‥‥‥‥‥201
（一）重复质押‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥201
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥202
五、未规定动产质权之善意取得‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥203
（一）动产质权之善意取得‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥203
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥204
六、未规定转质‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥206
（一）转 质‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥206
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥206
七、未规定质权人拍卖或变卖质物前通知出质人之义务‥‥209
（一）质权人拍卖或变卖质物前通知出质人之义务‥‥‥‥209
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥210
八、未明定第三人代偿后之追偿权及依何规定追偿‥‥‥‥212
（一）物上保证人之追偿权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥212
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥212
九、未规定最高额质权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥215
（一）最高额质权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥215
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥215
十、权利质权之标的采正面表列，且不包括一般债权‥‥‥216
（一）权利质权之标的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥216
（二）权利质权之标的不包括一般债权‥‥‥‥‥‥‥‥‥218
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥219
十一、仅规定为质押标的权利之清偿期先于债务履行期
之情形‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥222
（一）被担保债权与标的债权之清偿期‥‥‥‥‥‥‥‥‥222
（二） 分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥223
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥224
一、沧州市典当服务行诉沧州市德珠皮制品有限公司
质押借款合同纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥224
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥224
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥225
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥225
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥225
二、中国投资银行天津分行诉天津市轻工业对外贸易公司
票据质押纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥225
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥226
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥226
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥226
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥226
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥227
第陆章 留置制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥231
第一节 大陆地区留置制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥232
一、留置物不限于融通物，但须为债务人所有之动产‥‥‥‥232
（一）留置物不限于融通物‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥232
（二）须为动产‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥233
（三）须为债务人所有之动产‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥234
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥234
二、留置权之适用范围过狭，但限制成立之消极要件不足‥239
（一）留置权之适用范围过狭‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥239
（二）留置权不能成立之消极要件规定不完备‥‥‥‥‥‥241
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥241
三、未规定留置权之不可分性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥246
（一）留置权之不可分性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥246
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥247
四、留置权人之权利及义务‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥248
（一）未规定留置权人之孳息收取权及其抵充顺序‥‥‥‥248
（二）留置权人得否使用收益留置物亦未规定‥‥‥‥‥‥248
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥249
五、留置权消灭之原因规定过简‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥250
（一）《担保法》上留置权消灭之原因‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥250
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥251
六、未规定留置权与抵押权之效力何者优先‥‥‥‥‥‥‥253
（一）留置权与抵押权之效力何者优先‥‥‥‥‥‥‥‥‥253
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥254
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
一、陈某诉电器修理部返还录象机案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
二、综合厂诉建筑工程队支付留置物保管费案‥‥‥‥‥‥256
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥256
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥257
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥257
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥258
第柒章 定金制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥261
第一节 大陆地区定金制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
一、定金适用于有偿合同‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
（一）定金之适用范围‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
二、定金之性质为证约定金、违约定金‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
（一）定金之性质‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥265
三、明文规定定金罚则‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥267
（一）适用定金罚则之情形‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥267
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥268
四、明文规定定金数额之上限‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥271
（一）定金数额‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥271
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥271
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥273
一、中信华美贸易公司诉商通经贸公司单方解除海上
货物运输合同双倍返还定金纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥273
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥273
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥273
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
二、光华实业公司因购销合同纠纷提起上诉案‥‥‥‥‥‥274
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥276
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥276
第捌章 总结论‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥279
第一节 《担保法》有助于规范市场秩序‥‥‥‥‥‥‥279
第二节 立法疏漏有待填补‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥281
一、合理性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥282
二、明确性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥284
三、细致化‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥285
第三节 制定物权法有其必要性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥286
第四节 对物权法草案之具体修改建议‥‥‥‥‥‥‥289
一、抵押制度方面‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥289
二、质押制度方面‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥290
三、留置制度方面‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥290
[参考文献]
一、书籍部分（依姓氏笔画顺序）
（一）台湾地区
1. 王泽鉴，民法学说与判例研究第一册（台北：三民书局，一九八~年）。
2. 王泽鉴，民法学说与判例研究第八册（台北：三民书局，一九九三年九月）。
3. 史尚宽，物权法论（台北：自版，一九八七年一月）。
4. 邱聪智，民法债编通则（台北：自版，一九九三年八月）。
5. 孙森焱，民法债编总论（台北：自版，一九八~年十月）。
6. 郑玉波，民法债编总论（台北：三民书局，一九八~年九月）。
7. 郑玉波，民法物权（台北：三民书局，一九九二年十月）。
8. 谢在全，民法物权论上册（台北：三民书局，一九九二年六月）。
9. 谢在全，民法物权论下册（台北：三民书局，一九九二年十月）。
（二）大陆地区
1. 毛亚敏，担保法论（北京：中国法制出版社，一九九七年十月）。
2. 王利明，民法新论下册（北京：中国政法大学出版社，一九八八年）。
3. 王利明，违约责任论，中国政法大学出版社，一九九六年。
4. 孔祥俊主编，担保法例解与适用（北京：人民法院出版社，一九九六年九
月）。
5. 汪贻祥主编，中华人民共和国担保法理论与实务（北京：中国政法大学出版
社，一九九五年八月）。
6. 佟柔主编，中国民法（北京：法律出版社，一九九七年四月）。
7. 肖峋、皇甫景山，《中华人民共和国担保法》讲话（北京：中国社会出版社，
一九九五年九月）。
8.李开国，民法基本问题研究（北京：法律出版社，一九九七年八月）。
9.余能斌、马俊驹主编，现代民法学（湖北：武汉大学出版社，一九九七年十月）。
10.周新荣、骆冠新主编，担保法实用教程（中国法制出版社，一九九五年）。
11.金永熙、于伟，贷款担保诉讼（北京：人民法院出版社，一九九九年九月）。
12.施建刚，房地产概论（上海：百家出版社，一九九五年八月）。
13.高尚全，论计划与市场，（北京：人民日报出版社，一九九二年七月）。
14.高尚全，中国市场经济纵论，（香港：三联书店，一九九八年五月）。
15.孙礼海、蒋乐民主编，中华人民共和国担保法全书（北京：法律出版社，一
九九六年一月）。
16.孙礼海主编，《中华人民共和国担保法》释义（北京：法律出版社，一九九六
年二月）。
17.唐德华主编，最新担保法条文释义（北京：人民法院出版社，一九九五年
一月）。
18.唐德华主编，最新担保法实用问答（北京：人民法院出版社，一九九五年十
一月）。
19.唐德华等编，中华人民共和国担保法理论与实务丛书（北京：人民法院出版
社，一九九五年十一月）。
20.徐长，如何清理「三角债」——清理「三角债」中的法律问题，（北京：法律
出版社，一九九一年十二月）。
21.梁慧星，民法总论（北京：法律出版社，一九九六年八月）。
22.梁书文、单长宗主编，中外合同法担保法问题研究（北京：人民法院出版社，
一九九九年八月）。
23.许明月，抵押权制度研究（北京：法律出版社，一九九八年五月）。
24.郭明瑞，担保法（北京：中国政法大学出版社，一九九九年三月）。
25.张培珍，当代中国经济概论，（天津：天津社会科学院出版社，一九九四年
七月）。
26.张连奎，跳出三角债的怪圈，（北京：海洋出版社，一九九三年一月）。
27.彭万林主编，民法学（北京：中国政法大学出版社，一九九七年四月）。
28.黄赤东、梁书文主编，担保法及配套规定新释新解（北京：中国民主法制出
版社，一九九九年一月）。
29.董开军主编，《中华人民共和国担保法》原理与条文释义（北京：中国计划出
版社，一九九五年九月）。
30.邹海林、常敏，债权担保的方式与应用（北京：法律出版社，一九九八年
五月）。
31.温世扬，物权法要论（湖北：武汉大学出版社，一九九七年九月）。
32.温世扬，物权法要论（武汉：武汉大学出版社，一九九七年九月）。
33.靳起主编，中国典型民事案例评析（北京：法律出版社，一九九七年五月）。
34.赵许明、杜文聪主编，担保法通论（北京：中国检察出版社，一九九六年
八月）。
35.蔡鄂生、谢平主编，金融贷款担保全书（北京：中国金融出版社，一九九
七年）。
36.钱明星，物权法原理（北京：北京大学出版社，一九九五年十一月）。
37.鲁伯霖，土地法概论（上海：百家出版社，一九九六年三月）。
38.郑立、王作堂主编，民法学（北京：北京大学出版社，一九九七年三月）。
39.刘俊海，最新担保法实用问答（北京：人民法院出版社，一九九五年）。
40.刘书臻，新民法学（北京：人民出版社，一九九五年十二月）。
41.中华人民共和国建设部房地产业司、中国房地产产权产籍研究会编着，房地
产产权及权属登记（太原：山西经济出版社，一九九六年十月）。
42.法学研究编辑部编着，新中国民法学研究综述（北京：中国社会科学出版社，
一九九~年九月）。
43.最高人民法院中国应用法学研究所编，人民法院案例选－下册（北京：人民
法院出版社，一九九七年四月）。
44.最高人民法院中国应用法学研究所编，人民法院案例选一九九四年第一辑（北
京：人民法院出版社，一九九六年三月）。
45.最高人民法院中国应用法学研究所编，人民法院案例选一九九七年第二辑（北
京：人民法院出版社，一九九七年十月）。
（三）日 本
1. 水本浩、远藤浩，债权各论（东京：青林书院，一九八八年十月）。
2. 白羽佑三，债权总论（东京：中央大学出版部，一九八七年四月）。
3. 吉井直昭、高木多喜男，担保、保证之基础，（东京，青林书院，昭和六十一
年五月）。
4. 我妻荣，担保物权法（东京：岩波书店，昭和五十年一月）。
5. 我妻荣，债权各论中卷一（东京：岩波书店，一九九~年五月）。
6. 我妻荣、有泉亨着、清水诚补订，担保物权法（东京：日本评论社，一九九
七年三月）。
7. 近江幸治，民法讲义第五册－债权法总论（东京：成文堂，一九九七年九月）。
8. 柚木馨，担保物权法（东京：三省堂，昭和三十八年六月）。
9. 星野英一，民法概论第三册－债权总论（东京：良书普及会，昭和六十三年
九月）。
10.远藤浩等编，民法（六）契约各论（东京：有斐阁，一九八九年十二月）。
11.道垣内弘人，担保物权法（东京：三省堂，一九九七年十月）。
12.泽井裕，债权总论（东京：有斐阁，一九九~年六月）。
二、期刊论文部分（依姓氏笔画顺序）
（一）台湾地区
1. 田君美，「大陆台商食品业内销市场风险分析」，两岸经贸通讯（台北），一九
九九年四月。
2. 李丽珍，「大陆投资区域风险评估（下）」，两岸经贸通讯（台北），一九九九
年四月。
3. 陈月端，「中国大陆经济立法和司法」评论，华冈社科学报（台北），一九九
七年八月第十二期。
4. 陈月端，「大陆地区保证制度之研究」，中国大陆研究（台北），一九九八年第
十一期。
5. 陈月端，「大陆地区抵押制度之研究」，月旦法学杂志（台北），一九九九年
九月。
6. 郑玉波，「论抵押权之不可分性」，法令月刊（台北），一九七八年三月。
7. 刘文琦，「大陆新合同法的内容与特色」，两岸经贸通讯（台北），一九九九年四月。
（二）大陆地区
1. 于维兰、王淑丽，「浅谈定金罚则的适用」，山东法学（济南），一九九四年第
三期。
2. 王韶华，「主合同变更对担保责任的影响」法学研究（北京），一九九九年第
二期。
3. 王美娟、杨幼敏，「留置权初探」，中国法学（北京），一九九二年第一期。
4. 王利明，「抵押权若干问题探讨」，载民商法研究第三辑（北京：法律出版社，
一九九九年一月）。
5. 白玉琴，「保证人资格谈」，法学（北京），一九九一年第九期。
6. 史浩敏、许小澜，「他物权探析」，法学天地（南京），一九九二年第三期。
7. 李国光，「当前经济审判工作应当注意的几个问题」，最高人民法院公报（北
京），一九九九年第一期。
8. 李明发，「论《担保法》关于保证制度之若干新规定」，法律科学（西安），一
九九六年第六期。
9. 金汉标，「定金罚则之适用」，法学（北京），一九九四年第九期。
10.周忠明、赵以邗、戴俊，「江苏省企业贷款担保中存在的主要问题」，一九九
九年中国金融年鉴（北京：中国金融年鉴编辑部，一九九九年十一月）。
11.林振雄等，「江苏省银行业支持个体、私营经济发展情况调查」，一九九九年
中国金融年鉴（北京：中国金融年鉴编辑部，一九九九年十一月）。
12.徐德敏，「有偿经济保证合同初探」，中国法学（北京），一九九二年第四期。
13.梁慧星，「我国亟需制定民法典」，全国人大第十次法制讲座专题报告。
14.郭玉军，「国际贷款中的担保」，法学评论（北京），一九九五年第五期。
15.郭明瑞，「论担保物权的历史发展趋向」，法学（北京），一九九六年第二期。
16.张治峰、易继明，「动产抵押若干问题研究」中外法学（北京），一九九七年
第五期。
17.张少鹏，「土地使用权是独立的不动产物权」，中国法学（北京），一九九八年
第六期。
18.张仁启、雷涌泉，「论我国担保制度的立法完善」，法学（北京），一九九七年
第三期。
19.陈欧平，「定金性质纵横谈」，法学与实践（北京），一九九~年第四期。
20.陈小君、曹诗权，「质权的若干问题及其适用」，法商研究（北京），一九九六
年第五期。
21.崔建远，「我国物权法应选取的结构原则」，法制与社会发展（长春），一九九
五年第三期。
22.崔建远，「我国担保法的解释与适用初探」，吉林大学社会科学学报，一九九
六年第二期。
23.曹诗权、陈小君，「动产质权的善意取得」，法学杂志（北京）一九九六年第
五期。
24.曹光曜，「担保纠纷案件若干问题探析」，法学（北京），一九九八年第九期。
25.程政举，「反担保制度初探」，法学（北京），一九九七年第六期。
26.闵江，「借新还旧及其法律问题（一）」，金融法苑（北京），一九九九年，第
十七期。
27.覃捷，「最高额抵押附从性探析」，法学杂志（北京），一九九六年第六期。
28.邹海林，「留置权基本问题研究」，法学研究（北京），一九九一年第二期。
29.邹海林，「抵押物的转让与抵押权的效力」，法学研究（北京），一九九九年第
四期。
30.慧聪，「个人消费贷款信用的政策分析（上）」，金融法苑（北京），一九九九
年，第二十二期。
31.慧聪，「个人消费贷款信用的政策分析（下）」，金融法苑（北京），一九九九
年，第二十二期。
32.刘保玉，「论我国物的担保制度的完善」，法学评论（北京），一九九五年第
六期。
33.刘保玉，「反担保初探」，法律科学（北京），一九九七年第一期。
34.薛驹，「关于担保法（草案修改稿）修改意见的汇报」，一九九五年六月二十
九日。
35.钟立志，「浅谈我国定金的性质及其法律效力」，中外法学（北京），一九九二
年第三期。
36.蔺志昭等，「宁夏金融机构对非国有经济信贷支持情况调查」，一九九九年中
国金融年鉴（北京：中国金融年鉴编辑部，一九九九年十一月）。
37.顾伟强、孙美兰，「对一起民间借贷纠纷案的评析」，法学（北京），二~~~
年第一期。
38.龚英姿，「银行保函」，金融法苑（北京），一九九八第二期。
[机读格式] 输出 ISO2709 机读编目格式
出处:无 |
240331
原作者：陈昶荣
出版年: “民89”
研究生: 陈昶荣
(以研究生姓名查询“国家图书馆”索书号 ，未查获者表“国图”尚未典藏)
(以研究生姓名查询“国科会科资中心”微片数据库)
(连结至全国图书联合目录) (连结至政大图书馆馆藏目录)
电子全文: 电子全文下载
论文名称: 大陆地区《担保法》之研究
指导教授: 陈月端
学位类别: 硕士
校院名称: “中国文化大学”
系所名称: 法律学研究所
学号: 85112038
学年度: 88
语文别: 中文
关键词: 担保、保证、抵押、质押、留置、定金
[摘要]
大陆地区自八十年代改革开放以来，即着手建立计划商品经济体制；时至九十年代，更以 建立市场经济体制为目标。在由计划经济向市场经济靠拢之过程中，由于导入市场竞争机
制，市场风险问题逐渐浮现与受到重视，而降低市场风险的手段之一即透过担保方式确保
债务之履行。同时，企业或个人应如何从市场上获得所须资金，亦日渐重要。为此，大陆
地区全国人民代表大会常务委员会于一九九五年六月三十日通过并公布《中华人民共和国
担保法》（以下简称《担保法》），而于同年十月一日起施行，期能促进资金融通与保障
债权，降低市场风险。
然而，《担保法》之规定是否合理，能否发挥清理三角债之功能，并成为确保债权实
现之有效手段，乃本论文之研究动机之一。其次，台商赴大陆地区投资者日众，该如何运
用《担保法》以从当地获得经营所需资金，则为本论文之另一研究动机。最后，大陆地区
之物权法草案已起草完成，其对《担保法》之有关规定已有所修改或补充，然其结果是否
恰当，亦促使本论文进行研究。
本论文系以《担保法》为主要研究对象，辅以《担保法》之配套法规，就《担保法》之沿
革及其内容作一系统分析，因此希望能藉以了解大陆地区担保制度之现状及其问题所在，
并提出建议，以助《担保法》之完善。而大陆地区物权法草案之出炉，除已吸纳《担保法
》关于物之担保之部分规定外，并针对《担保法》之不足及实施时所遭遇之问题作出修改
，然其规定是否即已完备及妥适仍有探究必要，因此本论文期能透过对物权法草案内容之
分析，而对其不足及缺失，提出个人之研究心得。最后，由于国内产业环境之改变，台商
赴大陆地区投资者日益增加，面对大陆地区异于台湾地区之投资环境，台商若对《担保法
》有所认识，对其实际运用《担保法》以保障债权及融通资金当有所裨益，本论文亦期盼
能增进台商对《担保法》之了解及实际运用。
[论文目次]
绪 论‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥I
壹、研究动机与研究目的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥I
一、研究动机‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥I
二、研究目的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅱ
贰、研究范围与研究方法‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅱ
一、研究范围‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅱ
二、研究方法‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅳ
参、研究限制‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥Ⅴ
第壹章 大陆地区担保制度之沿革‥‥‥‥‥‥‥‥1
第一节 计划经济时期之担保制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥3
第二节 计划商品经济时期之担保制度‥‥‥‥‥‥‥‥4
第三节 市场经济时期之担保制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥8
第四节 大陆地区之担保法规‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥14
一、大陆地区之立法体制‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥14
（一）中央立法权之行使机关‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥14
（二）地方立法权之行使机关‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥15
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥17
二、大陆地区之担保法规‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥17
（一）中央立法之法律‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥17
（二）中央立法之行政法规‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥18
（三）中央立法之规章 ‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥ 18
（四）司法解释（准立法权）‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥20
第五节 结 语 ‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥21
第贰章 《担保法》总则内容之探讨‥
第一节 《担保法》之立法目的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥23
一、保障债权实现，解决三角债问题‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥23
二、促进资金融通和商品流通‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥24
三、发展市场经济，与世界立法潮流接轨‥‥‥‥‥‥‥‥‥25
四、分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥26
第二节 担保合同之适用范围及担保之方式‥‥‥‥‥‥27
一、担保合同之适用范围‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥27
二、担保之方式‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥28
三、分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥29
第三节 反担保制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥30
一、大陆地区反担保制度之功能与沿革‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥30
二、反担保之种类‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥33
（一）由债务人提供反担保之情形‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥33
（二）由债务人及担保人以外之第三人提供反担保之情形‥‥34
三、分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥35
第四节 担保合同之性质‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥36
一、担保合同与主合同之关系‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥37
二、担保合同被确认无效后之法律责任‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥38
三、分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥39
第五节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥40
第参章 保证制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥43
第一节 大陆地区保证制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥44
一、对保证人资格多所限制‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥44
（一）保证人须具代为清偿债务之能力‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥44
（二）国家机关不得为保证人‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥45
（三）以公益为目的之事业单位元、社会团体不得为保证人‥‥47
（四）企业法人之分支机构、职能部门不得为保证人‥‥‥‥48
（五）公司、台商及外商不得为保证人‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥50
（六）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥51
二、明文承认最高额保证‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥61
（一）最高额保证之适用范围过狭‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥62
（二）未规定保证期间内个别发生之特定债权，保证期间
之计算‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥62
（三）未规定未约定最高债权额时之处理方式‥‥‥‥‥‥‥63
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥64
三、保证人之保证责任‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥66
（一）保证责任之内容为代债务人履行债务或于无法代为
履行时负损害赔偿责任‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥66
（二）未规定保证责任之范围是否得超出主债务‥‥‥‥‥‥67
（三）保证方式以连带保证为原则‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥69
（四）保证人不得行使先诉抗辩权之事由应再补充‥‥‥‥‥70
（五）数人保证‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥71
（六）主合同变更对保证责任之影响，相关规定不完整‥‥‥72
（七）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥75
四、保证期间‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥87
（一）保证期间之意义‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥87
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥90
五、保证人之追偿权规定未臻完整与明确‥‥‥‥‥‥‥‥‥91
（一）保证人之追偿权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥91
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥92
六、应扩张预先追偿权之行使事由‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥94
（一）预先追偿权之行使事由‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥94
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥94
七、未规定保证责任除去请求权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥96
（一）保证责任除去请求权之意义‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥96
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥97
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥98
一、宏达公司诉物资公司购销合同担保纠纷再审案‥‥‥‥‥98
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥98
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥98
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥99
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥99
二、农机公司诉农业银行扣划其存款清偿有履行能力
之被保证人之贷款侵权案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥100
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥100
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥100
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥100
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥101
三、黄骅健岭汽车配件有限公司诉台湾健生企业有限公司
担保合同纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥102
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥102
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥103
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥103
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥104
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥104
第肆章 抵押制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥107
第一节 大陆地区抵押制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥108
一、分别规定抵押权与质权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥108
（一）《民法通则》并未区分抵押权与质权‥‥‥‥‥‥‥‥108
（二）《担保法》之规定‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥109
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥110
二、抵押权之特性未完全体现于条文‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥111
（一）未规定抵押权之不可分性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥112
（二）未规定抵押权之追及性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥112
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥114
三、抵押权之标的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥118
（一）土地所有权不得抵押，仅得以土地使用权抵押‥‥‥‥120
（二）房屋及地上定着物‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥125
（三）动产‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥129
（四）不动产物权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥130
（五）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥131
四、抵押权之登记‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥138
（一）抵押权登记之效力兼采生效主义及对抗主义‥‥‥‥140
（二）办理抵押物登记之部门分散‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥141
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥145
五、禁止超额抵押，抵押权之次序问题亦未完整规定‥‥‥‥153
（一）禁止超额抵押，许可余额抵押‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥153
（二）抵押权之次序未为完整规定‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥156
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥157
六、《担保法》上之共同抵押并非企业抵押‥‥‥‥‥‥‥‥160
（一）《担保法》上之共同抵押‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥ 160
（二）企业抵押之意义‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥161
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥163
七、最高额抵押规定过简‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥166
（一）被担保债权之确定事由过少‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥167
（二）最高额抵押权之适用范围过狭‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥168
（三）最高额抵押权之主合同债权不得转让‥‥‥‥‥‥‥169
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥169
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥175
一、汇通支行诉富利达公司用益物权抵押合同纠纷案‥‥‥175
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥175
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥175
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥175
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥176
二、某市工商银行诉某市量具制造厂贷款抵押案‥‥‥‥‥177
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥177
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥177
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥178
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥178
三、中国国际信托投资公司兴业公司诉东北船务公司‥‥‥178
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥178
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥179
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥179
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥180
四、杨春风、李俊香诉李雅文、邬铁权典当已设定抵押之
房屋行为无效纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥181
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥181
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥181
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥181
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥182
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥183
第伍章 质押制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥187
第一节 大陆地区质押制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥188
一、质押合同具要式性与要物性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥188
（一）质押合同之要式性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥188
（二）质押合同之要物性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥190
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥190
二、质权担保范围之相关规定未尽完备‥‥‥‥‥‥‥‥‥192
（一）质权担保之范围‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥192
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥194
三、孳息收取权之相关配套规定未尽详细‥‥‥‥‥‥‥‥198
（一）质权人之孳息收取权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥198
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥199
四、未规定得否就同一动产设定数质权‥‥‥‥‥‥‥‥‥201
（一）重复质押‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥201
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥202
五、未规定动产质权之善意取得‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥203
（一）动产质权之善意取得‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥203
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥204
六、未规定转质‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥206
（一）转 质‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥206
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥206
七、未规定质权人拍卖或变卖质物前通知出质人之义务‥‥209
（一）质权人拍卖或变卖质物前通知出质人之义务‥‥‥‥209
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥210
八、未明定第三人代偿后之追偿权及依何规定追偿‥‥‥‥212
（一）物上保证人之追偿权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥212
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥212
九、未规定最高额质权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥215
（一）最高额质权‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥215
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥215
十、权利质权之标的采正面表列，且不包括一般债权‥‥‥216
（一）权利质权之标的‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥216
（二）权利质权之标的不包括一般债权‥‥‥‥‥‥‥‥‥218
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥219
十一、仅规定为质押标的权利之清偿期先于债务履行期
之情形‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥222
（一）被担保债权与标的债权之清偿期‥‥‥‥‥‥‥‥‥222
（二） 分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥223
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥224
一、沧州市典当服务行诉沧州市德珠皮制品有限公司
质押借款合同纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥224
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥224
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥225
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥225
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥225
二、中国投资银行天津分行诉天津市轻工业对外贸易公司
票据质押纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥225
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥226
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥226
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥226
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥226
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥227
第陆章 留置制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥231
第一节 大陆地区留置制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥232
一、留置物不限于融通物，但须为债务人所有之动产‥‥‥‥232
（一）留置物不限于融通物‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥232
（二）须为动产‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥233
（三）须为债务人所有之动产‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥234
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥234
二、留置权之适用范围过狭，但限制成立之消极要件不足‥239
（一）留置权之适用范围过狭‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥239
（二）留置权不能成立之消极要件规定不完备‥‥‥‥‥‥241
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥241
三、未规定留置权之不可分性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥246
（一）留置权之不可分性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥246
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥247
四、留置权人之权利及义务‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥248
（一）未规定留置权人之孳息收取权及其抵充顺序‥‥‥‥248
（二）留置权人得否使用收益留置物亦未规定‥‥‥‥‥‥248
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥249
五、留置权消灭之原因规定过简‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥250
（一）《担保法》上留置权消灭之原因‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥250
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥251
六、未规定留置权与抵押权之效力何者优先‥‥‥‥‥‥‥253
（一）留置权与抵押权之效力何者优先‥‥‥‥‥‥‥‥‥253
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥254
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
一、陈某诉电器修理部返还录象机案‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥255
二、综合厂诉建筑工程队支付留置物保管费案‥‥‥‥‥‥256
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥256
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥257
（三）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥257
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥258
第柒章 定金制度‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥261
第一节 大陆地区定金制度之特色‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
一、定金适用于有偿合同‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
（一）定金之适用范围‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
二、定金之性质为证约定金、违约定金‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
（一）定金之性质‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥262
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥265
三、明文规定定金罚则‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥267
（一）适用定金罚则之情形‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥267
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥268
四、明文规定定金数额之上限‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥271
（一）定金数额‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥271
（二）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥271
第二节 案例分析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥273
一、中信华美贸易公司诉商通经贸公司单方解除海上
货物运输合同双倍返还定金纠纷案‥‥‥‥‥‥‥‥273
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥273
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥273
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
二、光华实业公司因购销合同纠纷提起上诉案‥‥‥‥‥‥274
（一）案例事实‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
（二）争 点‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
（三）法院判决‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥274
（四）分 析‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥276
第三节 结 语‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥276
第捌章 总结论‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥279
第一节 《担保法》有助于规范市场秩序‥‥‥‥‥‥‥279
第二节 立法疏漏有待填补‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥281
一、合理性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥282
二、明确性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥284
三、细致化‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥285
第三节 制定物权法有其必要性‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥286
第四节 对物权法草案之具体修改建议‥‥‥‥‥‥‥289
一、抵押制度方面‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥289
二、质押制度方面‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥290
三、留置制度方面‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥‥290
[参考文献]
一、书籍部分（依姓氏笔画顺序）
（一）台湾地区
1. 王泽鉴，民法学说与判例研究第一册（台北：三民书局，一九八~年）。
2. 王泽鉴，民法学说与判例研究第八册（台北：三民书局，一九九三年九月）。
3. 史尚宽，物权法论（台北：自版，一九八七年一月）。
4. 邱聪智，民法债编通则（台北：自版，一九九三年八月）。
5. 孙森焱，民法债编总论（台北：自版，一九八~年十月）。
6. 郑玉波，民法债编总论（台北：三民书局，一九八~年九月）。
7. 郑玉波，民法物权（台北：三民书局，一九九二年十月）。
8. 谢在全，民法物权论上册（台北：三民书局，一九九二年六月）。
9. 谢在全，民法物权论下册（台北：三民书局，一九九二年十月）。
（二）大陆地区
1. 毛亚敏，担保法论（北京：中国法制出版社，一九九七年十月）。
2. 王利明，民法新论下册（北京：中国政法大学出版社，一九八八年）。
3. 王利明，违约责任论，中国政法大学出版社，一九九六年。
4. 孔祥俊主编，担保法例解与适用（北京：人民法院出版社，一九九六年九
月）。
5. 汪贻祥主编，中华人民共和国担保法理论与实务（北京：中国政法大学出版
社，一九九五年八月）。
6. 佟柔主编，中国民法（北京：法律出版社，一九九七年四月）。
7. 肖峋、皇甫景山，《中华人民共和国担保法》讲话（北京：中国社会出版社，
一九九五年九月）。
8.李开国，民法基本问题研究（北京：法律出版社，一九九七年八月）。
9.余能斌、马俊驹主编，现代民法学（湖北：武汉大学出版社，一九九七年十月）。
10.周新荣、骆冠新主编，担保法实用教程（中国法制出版社，一九九五年）。
11.金永熙、于伟，贷款担保诉讼（北京：人民法院出版社，一九九九年九月）。
12.施建刚，房地产概论（上海：百家出版社，一九九五年八月）。
13.高尚全，论计划与市场，（北京：人民日报出版社，一九九二年七月）。
14.高尚全，中国市场经济纵论，（香港：三联书店，一九九八年五月）。
15.孙礼海、蒋乐民主编，中华人民共和国担保法全书（北京：法律出版社，一
九九六年一月）。
16.孙礼海主编，《中华人民共和国担保法》释义（北京：法律出版社，一九九六
年二月）。
17.唐德华主编，最新担保法条文释义（北京：人民法院出版社，一九九五年
一月）。
18.唐德华主编，最新担保法实用问答（北京：人民法院出版社，一九九五年十
一月）。
19.唐德华等编，中华人民共和国担保法理论与实务丛书（北京：人民法院出版
社，一九九五年十一月）。
20.徐长，如何清理「三角债」——清理「三角债」中的法律问题，（北京：法律
出版社，一九九一年十二月）。
21.梁慧星，民法总论（北京：法律出版社，一九九六年八月）。
22.梁书文、单长宗主编，中外合同法担保法问题研究（北京：人民法院出版社，
一九九九年八月）。
23.许明月，抵押权制度研究（北京：法律出版社，一九九八年五月）。
24.郭明瑞，担保法（北京：中国政法大学出版社，一九九九年三月）。
25.张培珍，当代中国经济概论，（天津：天津社会科学院出版社，一九九四年
七月）。
26.张连奎，跳出三角债的怪圈，（北京：海洋出版社，一九九三年一月）。
27.彭万林主编，民法学（北京：中国政法大学出版社，一九九七年四月）。
28.黄赤东、梁书文主编，担保法及配套规定新释新解（北京：中国民主法制出
版社，一九九九年一月）。
29.董开军主编，《中华人民共和国担保法》原理与条文释义（北京：中国计划出
版社，一九九五年九月）。
30.邹海林、常敏，债权担保的方式与应用（北京：法律出版社，一九九八年
五月）。
31.温世扬，物权法要论（湖北：武汉大学出版社，一九九七年九月）。
32.温世扬，物权法要论（武汉：武汉大学出版社，一九九七年九月）。
33.靳起主编，中国典型民事案例评析（北京：法律出版社，一九九七年五月）。
34.赵许明、杜文聪主编，担保法通论（北京：中国检察出版社，一九九六年
八月）。
35.蔡鄂生、谢平主编，金融贷款担保全书（北京：中国金融出版社，一九九
七年）。
36.钱明星，物权法原理（北京：北京大学出版社，一九九五年十一月）。
37.鲁伯霖，土地法概论（上海：百家出版社，一九九六年三月）。
38.郑立、王作堂主编，民法学（北京：北京大学出版社，一九九七年三月）。
39.刘俊海，最新担保法实用问答（北京：人民法院出版社，一九九五年）。
40.刘书臻，新民法学（北京：人民出版社，一九九五年十二月）。
41.中华人民共和国建设部房地产业司、中国房地产产权产籍研究会编着，房地
产产权及权属登记（太原：山西经济出版社，一九九六年十月）。
42.法学研究编辑部编着，新中国民法学研究综述（北京：中国社会科学出版社，
一九九~年九月）。
43.最高人民法院中国应用法学研究所编，人民法院案例选－下册（北京：人民
法院出版社，一九九七年四月）。
44.最高人民法院中国应用法学研究所编，人民法院案例选一九九四年第一辑（北
京：人民法院出版社，一九九六年三月）。
45.最高人民法院中国应用法学研究所编，人民法院案例选一九九七年第二辑（北
京：人民法院出版社，一九九七年十月）。
（三）日 本
1. 水本浩、远藤浩，债权各论（东京：青林书院，一九八八年十月）。
2. 白羽佑三，债权总论（东京：中央大学出版部，一九八七年四月）。
3. 吉井直昭、高木多喜男，担保、保证之基础，（东京，青林书院，昭和六十一
年五月）。
4. 我妻荣，担保物权法（东京：岩波书店，昭和五十年一月）。
5. 我妻荣，债权各论中卷一（东京：岩波书店，一九九~年五月）。
6. 我妻荣、有泉亨着、清水诚补订，担保物权法（东京：日本评论社，一九九
七年三月）。
7. 近江幸治，民法讲义第五册－债权法总论（东京：成文堂，一九九七年九月）。
8. 柚木馨，担保物权法（东京：三省堂，昭和三十八年六月）。
9. 星野英一，民法概论第三册－债权总论（东京：良书普及会，昭和六十三年
九月）。
10.远藤浩等编，民法（六）契约各论（东京：有斐阁，一九八九年十二月）。
11.道垣内弘人，担保物权法（东京：三省堂，一九九七年十月）。
12.泽井裕，债权总论（东京：有斐阁，一九九~年六月）。
二、期刊论文部分（依姓氏笔画顺序）
（一）台湾地区
1. 田君美，「大陆台商食品业内销市场风险分析」，两岸经贸通讯（台北），一九
九九年四月。
2. 李丽珍，「大陆投资区域风险评估（下）」，两岸经贸通讯（台北），一九九九
年四月。
3. 陈月端，「中国大陆经济立法和司法」评论，华冈社科学报（台北），一九九
七年八月第十二期。
4. 陈月端，「大陆地区保证制度之研究」，中国大陆研究（台北），一九九八年第
十一期。
5. 陈月端，「大陆地区抵押制度之研究」，月旦法学杂志（台北），一九九九年
九月。
6. 郑玉波，「论抵押权之不可分性」，法令月刊（台北），一九七八年三月。
7. 刘文琦，「大陆新合同法的内容与特色」，两岸经贸通讯（台北），一九九九年四月。
（二）大陆地区
1. 于维兰、王淑丽，「浅谈定金罚则的适用」，山东法学（济南），一九九四年第
三期。
2. 王韶华，「主合同变更对担保责任的影响」法学研究（北京），一九九九年第
二期。
3. 王美娟、杨幼敏，「留置权初探」，中国法学（北京），一九九二年第一期。
4. 王利明，「抵押权若干问题探讨」，载民商法研究第三辑（北京：法律出版社，
一九九九年一月）。
5. 白玉琴，「保证人资格谈」，法学（北京），一九九一年第九期。
6. 史浩敏、许小澜，「他物权探析」，法学天地（南京），一九九二年第三期。
7. 李国光，「当前经济审判工作应当注意的几个问题」，最高人民法院公报（北
京），一九九九年第一期。
8. 李明发，「论《担保法》关于保证制度之若干新规定」，法律科学（西安），一
九九六年第六期。
9. 金汉标，「定金罚则之适用」，法学（北京），一九九四年第九期。
10.周忠明、赵以邗、戴俊，「江苏省企业贷款担保中存在的主要问题」，一九九
九年中国金融年鉴（北京：中国金融年鉴编辑部，一九九九年十一月）。
11.林振雄等，「江苏省银行业支持个体、私营经济发展情况调查」，一九九九年
中国金融年鉴（北京：中国金融年鉴编辑部，一九九九年十一月）。
12.徐德敏，「有偿经济保证合同初探」，中国法学（北京），一九九二年第四期。
13.梁慧星，「我国亟需制定民法典」，全国人大第十次法制讲座专题报告。
14.郭玉军，「国际贷款中的担保」，法学评论（北京），一九九五年第五期。
15.郭明瑞，「论担保物权的历史发展趋向」，法学（北京），一九九六年第二期。
16.张治峰、易继明，「动产抵押若干问题研究」中外法学（北京），一九九七年
第五期。
17.张少鹏，「土地使用权是独立的不动产物权」，中国法学（北京），一九九八年
第六期。
18.张仁启、雷涌泉，「论我国担保制度的立法完善」，法学（北京），一九九七年
第三期。
19.陈欧平，「定金性质纵横谈」，法学与实践（北京），一九九~年第四期。
20.陈小君、曹诗权，「质权的若干问题及其适用」，法商研究（北京），一九九六
年第五期。
21.崔建远，「我国物权法应选取的结构原则」，法制与社会发展（长春），一九九
五年第三期。
22.崔建远，「我国担保法的解释与适用初探」，吉林大学社会科学学报，一九九
六年第二期。
23.曹诗权、陈小君，「动产质权的善意取得」，法学杂志（北京）一九九六年第
五期。
24.曹光曜，「担保纠纷案件若干问题探析」，法学（北京），一九九八年第九期。
25.程政举，「反担保制度初探」，法学（北京），一九九七年第六期。
26.闵江，「借新还旧及其法律问题（一）」，金融法苑（北京），一九九九年，第
十七期。
27.覃捷，「最高额抵押附从性探析」，法学杂志（北京），一九九六年第六期。
28.邹海林，「留置权基本问题研究」，法学研究（北京），一九九一年第二期。
29.邹海林，「抵押物的转让与抵押权的效力」，法学研究（北京），一九九九年第
四期。
30.慧聪，「个人消费贷款信用的政策分析（上）」，金融法苑（北京），一九九九
年，第二十二期。
31.慧聪，「个人消费贷款信用的政策分析（下）」，金融法苑（北京），一九九九
年，第二十二期。
32.刘保玉，「论我国物的担保制度的完善」，法学评论（北京），一九九五年第
六期。
33.刘保玉，「反担保初探」，法律科学（北京），一九九七年第一期。
34.薛驹，「关于担保法（草案修改稿）修改意见的汇报」，一九九五年六月二十
九日。
35.钟立志，「浅谈我国定金的性质及其法律效力」，中外法学（北京），一九九二
年第三期。
36.蔺志昭等，「宁夏金融机构对非国有经济信贷支持情况调查」，一九九九年中
国金融年鉴（北京：中国金融年鉴编辑部，一九九九年十一月）。
37.顾伟强、孙美兰，「对一起民间借贷纠纷案的评析」，法学（北京），二~~~
年第一期。
38.龚英姿，「银行保函」，金融法苑（北京），一九九八第二期。
[机读格式] 输出 ISO2709 机读编目格式
出处:无
