刑法常考考点之自首

　　考点14自首【07／四／二；07／二／96；06／二／2、100；05／二／6；02／二／48、49】
    　　自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。据此，自首可以分为一般自首和特别自首。
    　　一、一般自首
    　　是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。其成立条件是：1．自动投案。所谓自动投案，是指犯罪分子在犯罪之后归案之前，基于本人的意志向司法机关或者有关负责人员承认自己实施了某种犯罪，并自愿置于司法机关或者有关负责人员的控制之下的行为。这是自首成立的前提条件。
    　　自动投案的时间，必须是在犯罪人尚未归案之前。投案行为通常实行于犯罪分子犯罪之后，犯罪事实未被司法机关发觉以前，或者犯罪事实虽然已被司法机关发觉，但犯罪人尚未被发觉以前，或者犯罪事实和犯罪人均已被发觉，而司法机关尚未对犯罪人进行讯问或者采取强制措施以前。此外，犯罪分子的罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪分子在犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实犯罪分子确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，都应视为自动投案。至于犯罪后被群众扭送归案的，或被公安机关逮捕归案的，或在追捕过程中走投无路当场被捕的，或经司法机关传讯、采取强制措施后归案的，均不能认为是自动投案。
    　　自动投案的方式，一般要求犯罪分子本人直接向公安机关、安全机关、检察机关或者审判机关主动投案。对于犯罪分子向所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪分子因病、伤或者为了减轻犯罪后果，而委托他人先代为投案，或者先以信电投案的，也应视为自动投案。自动投案的动机，必须是基于犯罪分子本人的意志而自动投案。换言之，犯罪分子的投案，并不是由于违背其本意的原因所致。犯罪分子自动投案的动机是多种多样的，有的出于真诚悔罪，有的慑于法律的威严，有的为了争取宽大处理，有的潜逃在外生活无着，有的经亲友规劝而醒悟，等等，不同的动机并不影响投案行为的自动性。司法实践中时常出现的送子女或亲友归案的情况，一般并非出于犯罪分子的主动，而是经家长、亲友规劝，陪同投案的。无论是公安机关通知犯罪分子的家长、亲友后，或者家长、亲友主动报案后，将犯罪分子送去投案的，都应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
    　　2．如实供述自己的罪行。如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。对此，应注意以下几点：（1）犯罪嫌疑人犯有数罪，如果仅如实供述其中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首；（2）共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。如果揭发同案犯共同犯罪事实以外的其他犯罪事实并符合刑法规定的立功条件的，可以成立立功；（3）犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
    　　二、特别自首
    　　特别自首，也称准自首，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的行为。特别自首的成立必须具备以下条件：1．特别自首的主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。所谓强制措施，是指公安机关、人民检察院和法院为了防止犯罪嫌疑人、被告人逃避侦查或审判，依照法定程序，对其人身自由加以一定限制或者剥夺的强制方法。它包括拘传、取保候审、监视居住、拘留和逮捕。所谓正在服刑的罪犯，是指已经被法院判决、正在执行所判刑罚的罪犯。除上述法定的3种人以外的犯罪分子，不能成立特别自首。2．必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。即被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，必须如实供述司法机关尚不了解、不掌握的本人其他罪行。所谓“其他罪行”是相对于司法机关已掌握的罪行而言的。根据最高人民法院司法解释，只有如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，方以自首论；如属同种罪行的，只可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。
    　　三、自首的法律后果
    　　刑法第67条第1款后段规定：对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
    　　例解
    　　下列情形哪一项属于自首?（2005／2／6，单选）
    　　A．甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所，甲当即交代了杀人的全部事实和经过
    　　B．甲和乙共同贪污之后，主动到检察机关交代自己的贪污事实，但未提及乙
    　　C．甲和乙共同盗窃之后，主动向公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实
    　　D．甲给监察局打电话，承认自己收受他人1万元贿赂，并交代了事情经过，然后出走不知所踪
    　　[答案及解析]A.考查自首的成立条件。
    　　法条链接
    　　《中华人民共和国刑法》
    　　第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
    　　被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
    　　《最高人民法院关于处理自首年和立功具体应用法律若干问题的解释》
    　　第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
    　　（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
    　　犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
    　　并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
    　　犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
    　　（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
    　　犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
    　　共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实．才能认定为自首。
    　　犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
    　　第二条根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。