2000年律考商法学热点预测和历年试题精析（七）

61.（99卷3/1/1）甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款2.5万元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款2.8万元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只斋支付3000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？
　　A.甲厂应先付给乙公司2，8万元，再请求乙公司退款2.5万元
　　B.乙公司应先退给甲厂2.5万元，再请求甲厂付款2.8万元
　　C.甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务
　　D.用厂应付给乙公司1.4万元，待乙公司退款之后，再付给1.4万元
　　[答案]C
　　[解析]题中所述情况属于债的消灭中的抵消。抵消是指当事人互负到期债务，各以其偾权充当债务的清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。抵消的要件包括：1、须二人互负债务，互享债权；2、双方所负偾务的标的物的种类、品质相同；3、双方偾务均已届清偿期；4、双方的债务均不属依照法律规定或合同性质不得抵消的偾务。参见《合同法》第91条、第99条。
　　62.（99卷3/1/2）H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的？（）
　　A.应当由H公司承担清偿责任
　　B.应当由J公司承担清偿责任
　　C.应当由H公司和J公司承担连带清偿责任
　　D.应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任
　　[答案]C
　　[解析]合同当事人订立合同后分立的，应由分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带义务，当然，如果债权人和债务人另有约定的，从其约定。参见《共合同法》第90条。
　　63.（99卷3/1/3）甲乙双方达成一份协议，其要点为：甲方按照乙方指定的型号和技术要求购进一套设备；甲方将设备交付乙方租赁使用，设备所有权属于甲方；乙方按期交纳租金；租赁期满，设备归乙方所有。按照我国《合同法》，此协议属于哪一种合同？（）
　　A，融资租赁合同B.财产租赁合同C.买卖合同D.租买合同
　　[答案]A
　　[解析]参见《合同法》第237条。
　　64.（99卷3/1/4）承揽人在履行承揽合同中的下列行为，哪一项构成违约？（）
　　A.承揽人发现定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答复，未能如期完成工作
　　B.承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格的材料
　　C.承揽人未征得定作人同意，将其承揽的辅助工作交由第三人完成
　　D.因定作人未按期支付报酬，承揽人拒绝交付工作成果
　　[答案]B
　　[解析]根据我国《合同法》约有关规定，承揽人所承揽的主要工作、辅助工作都可交由第三人完成，但是，将主要工作交由第三人完成必须经定作人的同意，否则定作人可以解除合同。承揽人发现定作人提供的材料不合约定的，应当及时通知定作人，不得拉自更换为自己确认合格的材料。参见《合同法》第253条、第254条、第256条。
　　65.（99卷3/1/5）某公司在民政部门主办的大型赈灾义演会上，当众宣布向民政部门设立的救灾基金捐赠100万元。事后，该公司迟迟末支付捐款。下列意见哪一项是正确的？（）
　　A.此项捐赠允诺没有法律约束力，但该公司背信行为应受舆论谴责
　　B.此项捐赠允诺没有法律约束力，但对于该公司以虚假允诺骗取宣传报道的行为，民政部门可给予行政处罚
　　C.此项捐赠允诺有法律约束力，但该公司有权在支付捐款之前予以撤销
　　D.此项捐赠允诺有法律约束力，该公司无权撤销，受赠人有权要求支付捐款
　　[答案]D
　　[解析]赠与合同属于单务和无偿合同，各国立法都原则允许赠与人在赠与财产的权利转移之前撤回赠与，但为对受赠人公平起见，同时对这一撤回权作了限制，我国《合同法》规定，具有救灾、扶贫等社会公益、追德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人没有撤回权。参见《合同法》第186条。
　　66.（99卷3/1/6）北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？（）
　　A.自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立
　　B.自碧溪公司签字、盖章时成立
　　C.自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立
　　D.自浦东公司签字、盖章时成立
　　[答案]D
　　[简析]我国《合同法》规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，对此应理解为如果双方签字时间不同，以后一签字时间为合同成立的时间。参见《合同法》第32条。
　　67.（99卷3/1/7）某公司在其格式劳动合同中规定：“因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，由公司承担赔偿责任。”该公司职工王某为完成生产定额，在下班后使用一台机器时被轧断了2根手指。王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担？（）
　　A.应当由王某自己承担，该公司不承担赔偿责任
　　B.主要由王某自己承担，诼公司亦应当承担部分赔偿责任
　　C.应当由该公司承担赔偿责任
　　D.主要由该公司承担赔偿责任，王某自己亦应当承担部分损失
　　[答案]D
　　[解析]根据我国《合同法》的规定，对格式条款的理解发生争议，有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释，本题中事故虽然发生在工作时间以外，仍应由公司承担主要的赔偿责任，而王某在规定工作时间未完成生产定额，本身也应承担部分责任。参见《合同法》第32条。
　　68.（99卷3/1/8）甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称作什么权利？（）
　　A.先履行抗辩权B.先诉抗辩权C.同时履行抗辩杈D.不安抗辩权
　　[答案]C
　　[解析]参见《合同法》第67条。
　　69，（99卷3/1/9）甲与乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，现丙履行债务的行为不符合合同的约定，甲有权请求谁承担违约责任？（）
　　A.请求丙承担违约责任B.请求乙承担违约责任
　　C，请求乙和丙共同承担违约责任D.请求乙或者丙承担违约责任
　　[答案]B
　　[解析]合同当事人约定由第三人向债权人屐行债务，第三人不成行债务或者及行债务不符合约定的，由债务人承担违约责任。注意与债务承担相区别，后者是指不改变偾的内容的情况下，债务人将其承担的债务转移于第三人承担。两者分别属于合同的屐行和合同的转让两个范畴。参见《合同法》第。65条、第84一86条。
　　70.（99卷引1/10）1997年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。同年6月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。1998年10月，张某向华丰商场提出交涉。双方协商未果，张某于同年12月向人民法院提起诉讼。张某有权请求华丰商场承担何种民事责任？（）
　　A.仅有权请求华丰商场承担侵权责任
　　B.仅有权请求华丰商场承担违约责任
　　C.有权请求华丰商场承担侵权责任和违约责任
　　D.只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一
　　[答案]D
　　[解析]责任竞合，是指同一行为符合法律规定的数种责任要件的情形，其中以违约责任与侵权责任的竞合最为普遍，根据我国《合同法》的规定，合同受损害方有权在请求加害方承担侵权责任或违约责任中选择其一。参见《合同法》第122条。