司考重点专题研究：行政处罚的设定之研究

　　法条原文：
　　《中华人民共和国行政处罚法》
　　第八条 行政处罚的种类：
　　（一）警告；
　　（二）罚款；
　　（三）没收违法所得、没收非法财物；
　　（四）责令停产停业；
　　（五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或吊销执照；
　　（六）行政拘留；
　　（七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。
　　第九条 法律可以设定各种行政处罚。
　　限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。
　　第十条 行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。
　　法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。
　　第十一条 地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。
　　法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。
　　第十二条 国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。
　　尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。
　　第十三条 省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅的范围内作出具体规定。
　　尚未制定法律、法规的，前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。
　　试题解析：
　　1.根据我国行政处罚法的规定，地方性法规不得设定下列哪些处罚种类？[1998年多选题]
　　A.限制人身自由的处罚
　　B.吊销许可证的处罚
　　C.吊销企业营业执照的处罚
　　D.吊销个体工商户营业执照的处罚
　　答案为：A C
　　根据《行政处罚法》第11条规定，地方性法规不得设立限制人身自由和吊销企业营业执照的行政处罚，故A、C对。特别注意，地方性法规不得设立的只是“吊销企业营业执照的处罚”，B和D不在此列。
　　2.按照《行政处罚法》的规定，有权没收违法所得、责令停产停业处罚的规范性文件是哪些？[1996年多选题]
　　A.法律 B.地方性法规 C.行政法规 D.规章
　　答案为：A B C D
　　《行政处罚法》第9条规定：“法律可以设定各种行政处罚”；第10条规定：“行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚”；第11条规定： “地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚”，故A、B、C对，规章也可在法律、行政法规、地方性法规规定的种类中作出具体的规定，因此D也对。注意本题并不是问有设定权的机关。
　　3.1997年5月2日，卢某因协助外国人非法进入我国国境，被主管公安机关处以5日拘留，按照《行政处罚法》的规定，这项处罚应当由哪种规范性文件设定？[1997年单选题]
　　A.法律 B.行政法规 C.地方性法规 D.规章
　　答案为：A
　　见《行政处罚法》第9条规定：“法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚只能法律设定。”因此，答案只能是A.
　　4.经国务院批准的较大市的人民政府制定的规章可以规定一定数量罚款的行政处罚。罚款的数额由哪一机关规定？[1996年单选题]
　　A.省、自治区、直辖市人民政府
　　B.省、自治区、直辖市人民政府所属的厅、局
　　C.省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会
　　D.省、自治区、直辖市人民代表大会
　　答案为：C
　　依《行政处罚法》第13条规定：罚款的限额由省、自治区、直辖市人大常委会决定。