2007年国家司法考试试题解析——试卷三

　　一、单项选择题，每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1－50题，每题1分，共50分。
    　　1.某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的？
    　　A.关某应按标价付款
    　　B.关某应按市价付款
    　　C.关某不应付款
    　　D.关某应按标价的一半付款
    　　答案：A
    　　解析：《民通意见》第71条规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。本题中关某误将有偿提供的洋酒当作免费提供的洋酒，属于对行为性质的误解，关某有权予以撤销。撤销的后果是返还，但是因为本题中，关某已经将该洋酒饮用，无法返还原物，所以根据《合同法》第58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”，关某只能对该洋酒进行折价补偿，因此A项正确，BCD项错误。
    　　2.甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议：“乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙”。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的？
    　　A.甲、乙之间的协议有效
    　　B.因甲乘人之危，乙有权撤销该协议
    　　C.甲、乙之间的协议无效
    　　D.乙无权要求甲返还该5万元赔偿费
    　　答案：D
    　　解析：甲被乙打成重伤，该案件并不属于告诉才处理的刑事案件，甲乙双方就乙的刑事责任不得“私了”，甲乙关于“甲不得告发乙”的约定因违反了法律的强制性规定而归于无效；乙将甲打成重伤，乙的行为在构成犯罪行为的同时，也是一种侵权行为，乙应承担侵权损害赔偿责任，甲乙关于双方之间赔偿问题的约定是民事主体对自己权利的处分，并未违反法 律的强制性规定，也不存在乘人之危的问题，应认定为有效。因此，甲乙之间的协议部分有效（“乙向甲赔偿医疗费5万元”），部分无效（“甲不得告发乙”）。故D项正确，ABC项错误。
    　　3.甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？
    　　A.甲公司应当付款
    　　B.甲公司应当付款，乙承担连带责任
    　　C.甲公司有权拒绝付款
    　　D.甲公司应当承担补充责任
    　　答案：A
    　　解析：《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，虽然乙因故辞职，但是因为乙长期在丙餐厅签约招待客户，使丙餐厅有理由相信乙是有代理权的，形成表见代理，所以甲公司应该付款。
    　　4.甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？
    　　A.甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失
    　　B.甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失
    　　C.甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失
    　　D.甲公司不应赔偿乙公司的任何损失
    　　答案：D
    　　解析：本题中，因为甲乙两公司没有签订任何有效的合同，所以甲公司的行为不构成违约；另外，甲公司的行为也不构成缔约过失，因此A项错误。《合同法》第42条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。本题中，甲公司并不存在违背诚实信用原则的行为，不应承担缔约过失责任，因此B项错误。[法艺花园编辑整理]甲乙双方处于缔约过程中，双方均不能保证一定会签署合同，甲公司终止谈判并非违法行为，乙公司也应当预见存在对方终止谈判的风险，甲的行为不构成侵权。因此C项错误，D项正确。
    　　5.王某因多年未育前往某医院就医，经医院介绍A和B两种人工辅助生育技术后，王某选定了A技术并交纳了相应的费用，但医院实际按照B技术进行治疗。后治疗失败，王某要求医院返还全部医疗费用。下列哪一选项是正确的？
    　　A.医院应当返还所收取的全部医疗费
    　　B.医院应当返还所收取的医疗费，但可以扣除B技术的收费额
    　　C.王某无权请求医院返还医疗费或赔偿损失
    　　D.王某无权请求医院返还医疗费，但是有权请求医院赔偿损失
    　　答案：A
    　　解析：王某选定了A技术并交纳了相应的费用，但医院却按照B技术进行治疗，医院的行为属于违约行为。由于医院的违约行为，致使王某花费的医疗费没有任何实际价值，换言之，该医疗费属于王某的损失，医院应予以赔偿，也即应返还所收取的全部医疗费。因此A项正确，BCD项错误。
    　　6.乙买甲一套房屋，已经支付1/3价款，双方约定余款待过户手续办理完毕后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起诉要求甲继续履行合同，转移房屋所有权。下列哪一选项是正确的？
    　　A.合同尚未生效，甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任
    　　B.合同无效，甲应返还所受领的价款
    　　C.合同有效，甲应继续履行合同
    　　D.合同有效，法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失
    　　答案：C
    　　解析：《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”可见房屋买卖合同的成立、有效、生效与是否办理登记无关，因此AB两项错误。《合同法》第110条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”因此C项正确。《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本题中，甲主张解除合同缺乏法律依据，因此D项错误。
    　　7.张某发现自己的工资卡上多出2万元，便将其中1万元借给郭某，约定利息500元；另外1万元投入股市。张某单位查账发现此事，原因在于财务人员工作失误，遂要求张某返还。经查，张某借给郭某的1万元到期未还，投入股市的1万元已获利2000元。下列哪一选项是正确的？
    　　A.张某应返还给单位2万元
    　　B.张某应返还给单位2.2万元
    　　C.张某应返还给单位2.25万元
    　　D.张某应返还给单位2万元及其孳息考点：
    　　答案：D
    　　解析：《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”本题中，由于单位工作人员的失误，张某的工资卡上多出两万元，对张某而言这属于不当得利。《民通意见》第131条规定：“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”因此D项正确。
    　　8.甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？
    　　A.甲构成违约
    　　B.甲应承担缔约过失责任
    　　C.甲应承担侵权责任
    　　D.甲不应承担民事责任
    　　答案：A
    　　解析：《合同法》第14条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第15条规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。本题中，甲公司发布的广告内容具体明确，符合要约的规定，视为要约；而乙的行为也构成承诺，因此购车合同成立有效。甲公司无货供应，构成违约。
    　　9.赵某将一匹易受惊吓的马赠给李某，但未告知此马的习性。李某在用该马拉货的过程中，雷雨大作，马受惊狂奔，将行人王某撞伤。下列哪一选项是正确的？
    　　A.应由赵某承担全部责任
    　　B.应由李某承担责任
    　　C.应由赵某与李某承担连带责任
    　　D.应由李某承担主要责任，赵某也应承担一定的责任
    　　答案：B
    　　解析：《民法通则》第127条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”可见动物饲养人承担的是无过错责任，王某受伤应由李某来承担责任。赵某既非动物的饲养人，也非动物的管理人，无须承担责任。因此B项正确，ACD项错误。
    　　10.下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权？
    　　A.保留所有权的动产买卖中，尚未付清全部价款的买方将其占有的标的物卖给不知情的第三人
    　　B.电脑的承租人将其租赁的电脑向不知情的债权人设定质权
    　　C.动产质权人擅自将质物转质于不知情的第三人
    　　D.受托代为转交某一物品的人将该物品赠与不知情的第三人
    　　答案：D
    　　解析：《物权法》第106条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。A项符合该款规定，构成善意取得；D项不属于“以合理的价格转让”，不构成善意取得，因此本题应选D.《物权法》第106条第3款规定：“当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”可见他物权也可以善意取得，BC两项均为质权的善意取得。
    　　11.甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的？
    　　A.该大学对乙的赠与无效，乙不能取得纪念册的所有权
    　　B.该大学对乙的赠与无效，但乙已取得纪念册的所有权
    　　C.只有经甲同意后，乙才能取得纪念册的所有权
    　　D.该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权
    　　答案：D
    　　解析：《物权法》第39条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。”《物权法》第5条规定：“物权的种类和内容，由法律规定。”本题中，甲在赠与合同中约定学校不得处分（转让）该纪念册违反了物权法定原则，仅具有债的效力，不具有物权效力。因此D项正确，ABC三项错误。
    　　12.甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司支付100万元，乙公司在20年内不在自己厂区建造6米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂区建造了一栋8米高的厂房。下列哪一选项是正确的？
    　　A.小区业主有权请求乙公司拆除超过6米的建筑
    　　B.甲公司有权请求乙公司拆除超过6米的建筑
    　　C.甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过6米的建筑
    　　D.甲公司和小区业主均无权请求乙公司拆除超过6米的建筑
    　　答案：A
    　　解析：根据《物权法》第164条，地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。本题中，因为甲公司已经将房屋售出，房屋占用土地范围内的建设用地的使用权也因此转移给了小区的业主，而地役权作为从物权，随之转让，所以小区业主有权请求乙公司拆除超过6米的建筑物，答案A是正确的。
    　　13.甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日一次性还本付息。丙公司以自己的一栋房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是2007年3月6日。乙银行在下列哪一时间前行使抵押权，才能得到法院的保护？
    　　A.2007年12月2日
    　　B.2009年12月2日
    　　C.2009年3月6日
    　　D.2011年3月6日
    　　答案：C
    　　解析：《物权法》第202条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。本题中，主债务诉讼时效期间到2009年3月6日截止，所以抵押权的行使期间到2009年3月6日止，答案C是正确的。
    　　14.甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮，置于当街店门口招揽顾客。下列哪一选项是正确的？
    　　A.甲将雄狮置于公共场所，视为放弃著作权
    　　B.乙以该雄狮为背景拍照纪念不构成侵权
    　　C.丙可以该雄狮为范本制作和销售纪念品
    　　D.丁可以该雄狮为立体造型申请注册商标
    　　答案：B
    　　解析：甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮属于创作艺术作品的行为，甲依法取得该作品的著作权。甲将雄狮置于公共场所，并不意味着放弃著作权，相反这正是权利人在行使自己的著作权（展览权），因此A项错误。《著作权法》第22条规定：“在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：……（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像……”因此B项正确。《著作权法》第47条规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外……”丙以该雄狮为范本制作和销售纪念品属于复制、发行甲的作品的行为，构成了对甲的著作权的侵害，因此C项错误。《商标法》第31条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”本条所称“在先权利”就包括著作权、姓名权、商号权等权利。因此D项错误。
    　　15.甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列哪一选项是正确的？
    　　A.乙的制造行为不构成侵权
    　　B.丙的销售行为不构成侵权
    　　C.丁的使用行为不构成侵权
    　　D.丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任
    　　答案：D
    　　解析：《专利法》第11条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。”可见ABC三项均不正确。《专利法》第63条第2款规定，为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。所以丙和丁如果能够证明其产品的合法来源，不用承担责任，但是乙是构成侵权的，因为《专利法》第63条，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（一）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。乙的行为不属于这四种行为之一，所以其行为是构成专利侵权的，侵犯了甲的专利权。本题正确答案是D。
    　　16.甲乙是夫妻，甲在婚前发表小说《昨天》，婚后获得稿费。乙在婚姻存续期间发表了小说《今天》，离婚后第二天获得稿费。甲在婚姻存续期间创作小说《明天》，离婚后发表并获得稿费。下列哪一选项是正确的？
    　　A.《昨天》的稿费属于甲婚前个人财产
    　　B.《今天》的稿费属于夫妻共同财产
    　　C.《明天》的稿费属于夫妻共同财产
    　　D.《昨天》、《今天》和《明天》的稿费都属于夫妻共同财产
    　　答案：B
    　　解析：根据《婚姻法》第17条的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所获得的知识产权的收益属于夫妻共同财产，《婚姻法司法解释（二）》进一步明确：“婚姻法第十七条第三项规定的''知识产权的收益''，是指婚姻关系存续期间，实际取得或已经明确可以取得的知识产权的财产性收益。”可见，判断知识 产权的收益是否为夫妻共同财产应以该项收益的取得或明确是否在婚姻关系存续期间内为标准，而不应以知识产权权利本身的取得为判断依据。就《昨天》而言，虽然著作权是婚前取得，但其财产性收益（稿费）是婚姻关系存续期间实际取得，该稿费应认定为夫妻共同财产，因此A项错误。就《今天》而言，是在婚姻关系存续期间发表，意味着已经明确可以取得财产性收益（稿费），该稿费应认定为夫妻共同财产，因此B项正确。就《明天》而言，虽然著作权在婚姻关系存续期间取得，但该小说在离婚后才发表，也即离婚后才确定并实现了其财产性收益，则该稿费应认定为甲的个人财产，因此C项错误。
    　　17.周某与妻子庞某发生争执，周某一记耳光导致庞某右耳失聪。庞某起诉周某赔偿医药费1000元、精神损害赔偿费2000元，但未提出离婚请求。下列哪一选项是正确的？
    　　A.周某应当赔偿医疗费和精神损害
    　　B.周某应当赔偿医疗费而不应赔偿精神损害
    　　C.周某应当赔偿精神损害而不应赔偿医疗费
    　　D.法院应当不予受理
    　　答案：D
    　　解析：《婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”《婚姻法司法解释（一）》第29条进一步规定：“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求，不予支持。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。”本题中，由于庞某不起诉离婚而单独提起损害赔偿请求，因此人民法院 应不予受理，答案应选D。
    　　18.甲公司铺设管道，在路中挖一深坑，设置了路障和警示标志。乙驾车撞倒全部标志，致丙骑摩托车路经该地时避让不及而驶向人行道，造成丁轻伤。对丁的损失，下列哪一选项是正确的？
    　　A.应由乙承担赔偿责任
    　　B.应由甲和乙共同承担赔偿责任
    　　C.应由乙和丙共同承担赔偿责任
    　　D.应由甲、乙和丙共同承担赔偿责任
    　　答案：A
    　　解析：《民法通则》第125条规定，在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。这一条适用的侵权责任归责原则是过错推定责任原则，甲只要能够证明自己已经设置了明显标、采取了安全措施，那么甲就可以免责。本题中，因为甲已经设置了路障和警示标志，所以甲是免责的；而乙因为过错撞倒全部标志，所以乙应该承担赔偿责任，丙没有过错，不用承担责任，所以答案A是正确的。
    　　19.飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了“本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险”的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。下列哪一选项是正确的？
    　　A.因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任
    　　B.黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任
    　　C.黄某有权依据《消费者权益保护法》获得双倍赔偿
    　　D.黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉
    　　答案：B
    　　解析：《合同法》第40条规定，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。由此，飞跃公司在安装程序中作出的“本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险”的声明属于格式条款，无效，黄某不受其约束，因此A是错误的，B是正确的。《合同法》第113条第2款规定，经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。由此我们知道，消费者获得双倍赔偿的前提是经营者存在欺诈行为，而本题中飞跃公司并无欺诈行为，黄某无权获得双倍赔偿，所以C是错误的。该软件质量存在瑕疵，黄某有权提起违约之诉；该软件运行中误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件，构成对黄某财产权的侵害，黄某有权提起侵权之诉。但是根据《合同法》第122条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律请求其承担侵权责任，也就是说，黄某可以在违约之诉和侵权之诉中选择一个，而不能同时提起，所以D是错误的。本题正确答案是B。
    　　20.甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家，郭某担心人手不够，请同乡蒙某帮忙。搬家途中，因郭某忘记拴上车厢挡板，蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的？
    　　A.应由郭某承担赔偿责任
    　　B.应由甲公司承担赔偿责任
    　　C.应由甲公司与郭某承担连带责任
    　　D.应由甲公司与徐某承担连带责任
    　　答案：C
    　　解析：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本题中，郭某作为甲公司的雇员，在从事搬家活动中致人损害的，应该由甲公司承担赔偿责任；但是因为郭某本身也有重大过失，所以应该和甲公司一起承担连带责任，答案C是正确的。
    　　21.文某在倒车时操作失误，撞上冯某新买的轿车，致其严重受损。冯某因处理该事故而耽误了与女友的约会，并因此争吵分手。文某同意赔偿全部的修车费用，但冯某认为自己的爱车受损并失去了女友，内心十分痛苦，要求文某赔一部新车并赔偿精神损害。下列哪一选项是正确的？
    　　A.文某应当赔偿冯某一部新车
    　　B.文某应向冯某支付精神损害抚慰金
    　　C.文某应向冯某赔礼道歉
    　　D.法院不应当支持冯某的精神损害赔偿请求
    　　答案：D
    　　解析：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第4条，具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。本题中，冯某的车不是具有人格象征意义的特定纪念物品，而且也并非永久性灭失或者毁损，他因此要求文某赔偿精神损失是不可以的，所以法院不予支持；但是冯某的车被文某撞坏，可以要求文某承担全部的修车费用，赔偿一辆新车没有必要，所以本题A是错误的，应该是选择D。
    　　22.某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意，发表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排斥。下列哪一选项是正确的？
    　　A.该媒体的行为不构成侵权
    　　B.该媒体侵犯了小兰的健康权
    　　C.该媒体侵犯了小兰的姓名权
    　　D.该媒体侵犯了小兰的隐私权
    　　答案：D
    　　解析：健康权是指自然人依法享有的保持其自身及其器官以至身体整体的功能安全为内容的人格权，本题中媒体对小兰的报道并未侵害到小兰的健康，因此B项错误。姓名权是自然人依法享有的决定、使用、改变自己姓名并排除他人侵害的权利。《民法通则》第99条第1款规定：“公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。”本题中媒体的行为不构成“干涉、盗用、假冒”，未侵犯小兰的姓名权，因此C项错误。隐私权是指自然人不愿公开或让他人知悉个人秘密的权利。媒体的报道公开了小兰的隐私，对其造成了较大的损害，构成了对其隐私权的侵犯。因此A项错误，D项正确。
    　　23.甲与乙签订协议，约定甲将其房屋赠与乙，乙承担甲生养死葬的义务。后乙拒绝扶养甲，并将房屋擅自用作经营活动，甲遂诉至法院要求乙返还房屋。下列哪一选项是正确的？
    　　A.该协议是附条件的赠与合同
    　　B.该协议在甲死亡后发生法律效力
    　　C.法院应判决乙向甲返还房屋
    　　D.法院应判决乙取得房屋所有权
    　　答案：C
    　　解析：《合同法》第45条第1款规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”但是遗赠扶养协议自依法签订时生效，所以不是附条件的赠与合同，A是错误的。遗赠扶养协议具有生前行为和死后行为双重属性，一经有效成立，就对协议双方产生约束力，遗赠方和扶养方都应该承担相应的义务，所以B是错误的。《继承法》第21条遗嘱继承或者遗赠附有义务的，继承人或者受遗赠人应当履行义务。没有正当理由不履行义务的，经有关单位或者个人请求，人民法院可以取消他接受遗产的权利。《继承法》解释第56条规定，扶养人或集体组织与公民订有遗赠扶养协议，扶养人或集体组织无正当理由不履行，致协议解除的，不能享有受遗赠的权利，其支付的供养费用一般不予补偿；遗赠人无正当理由不履行，致协议解除的，则应偿还扶养人或集体组织已支付的供养费用。由此，本题中，乙无正当理由拒绝履行扶养义务，经过甲诉请，法院应该判决乙返还甲的房屋，答案C是正确的，D是错误的。
    　　24.小学生小杰和小涛在学校发生打斗，在场老师陈某未予制止。小杰踢中小涛腹部，致其脾脏破裂。下列哪一选项是正确的？
    　　A.陈某未尽职责义务，应由陈某承担赔偿责任
    　　B.小杰父母的监护责任已转移到学校，应由学校承担赔偿责任
    　　C.学校和小杰父母均有过错，应由学校和小杰父母承担连带赔偿责任
    　　D.学校存在过错，应承担与其过错相应的补充赔偿责任考点：
    　　答案：D
    　　解析：陈某只是学校的一名老师，属于法人的工作人员，如果陈某未尽到自己的职责造成了学生的损害，应由学校而不是陈某对该学生承担责任。因此A项错误。《民法通则》第133条第1款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”小杰的父母是小杰的法定 监护人，理应对小杰的侵权行为承担责任。小杰在学校上学并不意味着监护职责的转移。因此B项错误。《人身损害赔偿司法解释》第7条规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任。”可见，学校的责任并非连带责任，C项错误，D项正确。
    　　25.某国有企业拟改制为公司。除5个法人股东作为发起人外，拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式？
    　　A.可将企业改制为有限责任公司，由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份
    　　B.可将企业改制为股份有限公司，由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立
    　　C.企业员工不能持有公司股份，该企业如果进行公司制改革，应当通过向社会公开募集股份的方式进行
    　　D.经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制，公司形式仍然可为有限责任公司
    　　答案：B
    　　解析：《公司法》第24条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”由此，有限责任公司的股东最多不超过50人，最少须有一人，所以选项A、D不能选。第78条规定：“股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。”第79条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”由此，选项B的表述是正确的。第143条规定，公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外…（三）将股份奖励给本公司职工；…所收购的股份应当在一年内转让给职工。由此可以推断出，企业职工在一定条件下可以持有本公司的股份，所以C是错误的，不能选。
    　　26.徽南公司由甲乙丙3个股东组成，其中丙以一项专利出资。丙以专利出资后，自己仍继续使用该专利技术。下列哪一选项是正确的？
    　　A.乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用
    　　B.甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用
    　　C.丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利
    　　D.丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意
    　　答案：B
    　　解析：根据《公司法》的相关规定，股东以自己所有的财产出资后，其对财产的所有权转移给公司，股东本人只享有股权，本题中，丙以专利出资，专利权归公司所有，丙不可以再继续使用，即使继续使用，也应该支付费用，所以本题B是正确的。
    　　27.甲乙丙丁4人组成一个运输有限合伙企业，合伙协议规定甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。某日，丁为合伙企业运送石材，路遇法院拍卖房屋，丁想替合伙企业竞买该房，于是以合伙企业的名义将石材质押给徐某，借得20万元，竞买了房子。徐某的债权若得不到实现，应当向谁主张权利？
    　　A.应当要求丁承担清偿责任
    　　B.应当要求甲、乙、丙、丁承担连带清偿责任
    　　C.应当要求甲、乙承担连带清偿责任
    　　D.应当要求甲、乙、丁承担连带清偿责任
    　　答案：D
    　　解析：《合伙企业法》第67条有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。也就是说，丙、丁作为有限合伙人，没有权利执行合伙企业的事务，但是该法第76条同时规定，第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。所以本题所述的情况，徐某可以要求甲、乙、丁承担连带的清偿责任，丙因为没有第76条规定的情形，所以其作为有限合伙人，以出资额为限承担有限责任。
    　　28.千叶公司因不能清偿到期债务，被债权人百草公司申请破产，法院指定甲律师事务所为管理人。下列哪一选项是错误的？
    　　A.甲律师事务所租赁百草公司酒店用作管理人办公室的行为不违反破产法的规定
    　　B.甲律师事务所有权处分千叶公司的财产
    　　C.甲律师事务所有权因担任管理人而获得报酬
    　　D.如甲律师事务所不能胜任职务，债权人会议有权罢免其管理人资格
    　　答案：D
    　　解析：《企业破产法》第22条规定：“管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。”依据该条规定，管理人由法院指定，同时赋予债权人会议向人民法院申请更换不能胜职务管理人的权利。管理人有取得报酬的权利。选项C符合法律规定，表述正确，不是本题正确答案。选项D的表述错误，是本题的正确答案。债权人会议有权申请法院更换不能胜任职务的管理人，而不是自己有权直接作出罢免的决定；《企业破产法》第25条规定：“管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。”依据该条第6项的规定，选项B表述正确，非本题正确答案。管理人在破产程序中应保持中立地位，选项A所表述的行为，看似有违其要求，但是就本题所给信息很难判断其违反了破产法的规定，且本题是单项选择题，最佳答案是选项D。
    　　29.绿杨公司因严重资不抵债向法院申请破产，法院已经受理其申请。根据《破产法》的规定，在法院已经受理破产申请、尚未宣告绿杨公司破产之时，下列哪一项财产不构成债务人财产？
    　　A.绿杨公司享有的未到期债权
    　　B.管理人撤销绿杨公司6个月前以明显不合理价格进行交易涉及的财产
    　　C.绿杨公司所有但已设定抵押的财产
    　　D.绿杨公司购买的正在运输途中的但尚未付清货款的货物考点：
    　　答案：D
    　　解析：《企业破产法》第30条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。第31条 人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。第32条 人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。第三十四条 因本法第31条、第32条或者第33条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。由此，ABC都属于绿杨公司的财产；根据《企业破产法》第39条 人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。由此，D项中，除非管理人支付全部价金，否则绿杨公司对该批货物不享有所有权，发货人可以取回运输途中的货物。本题正确答案是D。
    　　30.甲乙丙是某有限公司的股东，各占52％、22％和26％的股份。乙欲对外转让其所拥有的股份，丙表示同意，甲表示反对，但又不愿意购买该股份。乙便与丁签订了一份股份转让协议，约定丁一次性将股权转让款支付给乙。此时甲表示愿以同等价格购买，只是要求分期付款。对此各方发生了争议。下列哪一选项是错误的？
    　　A.甲最初表示不愿意购买即应视为同意转让
    　　B.甲后来表示愿意购买，则乙只能将股份转让给甲，因为甲享有优先购买权
    　　C.乙与丁之间的股份转让协议有效
    　　D.如果甲丙都行使优先购买权，就购买比例而言，如双方协商不成，则双方应按照2∶1的比例行使优先购买权
    　　答案：B
    　　解析：《公司法》第72条　有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。本题中，甲（代表半数以上的股权）起初表示不同意转让，则应该购买乙预备转让的股权，但是甲本身又不愿意购买，所以视为甲同意转让，甲和丁之间的股份转让协议有效，A、C的说法是正确的。后来，甲表示愿意购买，却主张分期付款，跟丙的一次性付款的条件相比，后者更优越，因此不符合“同等条件下优先购买”的规定，所以甲不享有优先购买权，B的说法是错误的。如果甲丙都行使优先购买权，则应该协商确定购买的比例，协商不成的，按照出资比例2：1进行购买，D的说法是正确的。
    　　31.张某打算自己投资设立一企业从事商贸业务。下列哪一选项是错误的？
    　　A.张某可以设立一个一人有限责任公司从事商贸业务
    　　B.张某可以设立一个个人独资企业从事商贸业务
    　　C.如果张某设立个人独资企业，则该企业不能再入伙普通合伙企业
    　　D.如果张某设立一人有限责任公司，则该公司可以再入伙普通合伙企业考点：
    　　答案：C
    　　解析：《公司法》第58条第2款规定，本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。所以张某可以设立一个一人有限责任公司，也可以设立个人独资企业，AB的说法是正确的。《合伙企业法》第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。言外之意，其他企业都可以成为普通合伙企业的合伙人，所以C是错误的，D是正确的，所以本题正确答案是C。
    　　32.朱某持一张载明金额为人民币50万元的承兑汇票，向票据所载明的付款人某银行提示付款。但该银行以持票人朱某拖欠银行贷款60万元尚未清偿为由拒绝付款，并以该汇票票面金额冲抵了部分届期贷款金额。对付款人（即某银行）行为的定性，下列哪一选项是正确的？
    　　A.违反票据无因性原则的行为
    　　B.违反票据独立性原则的行为
    　　C.行使票据抗辩之对人抗辩的行为
    　　D.行使票据抗辩之对物抗辩的行为考点：
    　　答案：C
    　　解析：《票据法》第13条第2款规定，票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。本题中，因为朱某是没有履行约定义务的与银行有直接债权债务关系的持票人，所以银行可以对朱某进行抗辩。另外，这里注意区分对人抗辩和对物抗辩。[法艺花园编辑整理]所谓对人抗辩是指因票据债务人与特定的票据权利人之间存在一定关系而发生的抗辩；所谓对物抗辩是指因票据本身所存在的事由而发生的抗辩。本题中，因为朱某跟银行之间有贷款纠纷，跟票据本身没有关系，所以银行行使的抗辩权是对人的抗辩而不是对物的抗辩，答案C是正确的。
    　　33.在民事诉讼普通程序中，根据有关司法解释，关于举证期限，下列哪一选项是正确的？
    　　A.举证期限只能由法院指定
    　　B.举证期限可以由当事人协商确定，不需法院认可
    　　C.当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满之后申请延长
    　　D.法院指定的举证期限不得少于30日
    　　答案：D
    　　解析：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第33条，人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算，所以D是正确的，A、B是错误的。
    　　第36条规定，当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定，所以C是错误的。本题正确答案是D。
    　　34.对民事诉讼法规定的督促程序，下列哪一选项是正确的？
    　　A.向债务人送达支付令时，债务人拒绝签收的，法院可以留置送达
    　　B.向债务人送达支付令时法院发现债务人下落不明的，可以公告送达
    　　C.支付令送达债务人之后，在法律规定的异议期间，支付令不具有法律效力
    　　D.债务人对支付令提出异议，通常以书面的形式，但书写异议书有困难的，也可以口头提出
    　　答案：A
    　　解析：《民诉意见》第220条规定，向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。因此，A项正确。根据《民诉意见》第218条的规定，债务人下落不明的，不适用督促程序，更不能公告送达。因此，B项错误。在法律规定的异议期内，支付令具有法律效力。根据《民诉法》第192条的规定，如果债务人在此期间提出书面异议，人民法院裁定终结督促程序的，支付令自行失效。可见，支付令作出后即具有法律效力。因此，C项错误。根据《民诉意见》第221条的规定，债务人的口头异议无效。因此，异议只能以书面形式提出，而不能口头提出。因此，D项错误。
    　　35.关于民事诉讼中的公开审判制度，下列哪一选项是错误的？
    　　A.公开审判制度是指法院审理民事案件，除法律规定的情况外，审判过程及结果应当向群众、社会公开
    　　B.公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度
    　　C.涉及国家秘密的案件，属于法定不公开审理的案件
    　　D.离婚案件，属于当事人申请不公开审理，法院决定可以不公开审理的案件
    　　答案：B
    　　解析：《民事诉讼法》第120条，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。由此，ACD是正确的；第134条，人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。由此，B的说法是错误的，公开审判并不要求法院审理案件一律公开进行。
    　　36.关于涉外民事诉讼，下列哪一选项是正确的？
    　　A.涉外民事诉讼中的司法豁免是无限的
    　　B.当事人可以就涉外合同纠纷或者涉外财产权益纠纷协议确定管辖法院
    　　C.涉外民事诉讼中，双方当事人的上诉期无论是不服判决还是不服裁定一律都是30日
    　　D.对居住在国外的外国当事人，可以通过我国住该国的使领馆代为送达诉讼文书
    　　答案：B
    　　解析：我国的司法豁免不是无限的，A的说法错误。根据《民诉法》第244条的规定，涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖，B的说法是正确的。《民诉意见》第311条规定，当事人双方分别居住在我国领域内和领域外，对第一审人民法院判决、裁定的上诉期，居住在我国领域内的为民事诉讼法第147条所规定的期限；居住在我国领域外的为三十日。双方的上诉期均已届满没有上诉的，第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。C项的说法太笼统，是错误的。根据《民诉法》第247条的规定，由使领馆代为送达的对象只能是在我国境内没有住所的具有我国国籍的受送达人，而不能是外国当事人，所以D的说法是错误的。本题正确答案是B。
    　　37.甲有两子乙和丙，甲死亡后留有住房3间。乙乘丙长期外出之机，将3间房屋卖给丁，后因支付房款发生纠纷，乙将丁诉至法院。在诉讼过程中，丙知道了这一情况，要求参加诉讼。关于丙在诉讼中的地位，下列哪一选项是正确的？
    　　A.必要的共同原告
    　　B.普通的共同原告
    　　C.有独立请求权的第三人
    　　D.无独立请求权的第三人
    　　答案：C
    　　解析：这里要注意区分原告与第三人。所谓原告是指为了维护自己的或自己管理的民事权益，而以自己名义向法院起诉，从而引起民事诉讼程序发生的人。共同诉讼人（原告）可以分为必要的共同诉讼人（原告）和普通的共同诉讼人（原告），在共同诉讼中只要原告一方为两人以上，诉讼标的是同一的或者是同一种类，那么该些人就是共同诉讼人（原告）。第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。有独立请求权的第三人是指对原告和被告争议的诉讼标的有独立的请求权，而参加诉讼的人。无独立请求权的第三人是指虽然对原告和被告之间争议的诉讼标的没有独立的请求权，但与案件的处理结果有法律上的厉害关系而参加诉讼的人。结合本案，对乙、丁争议的标的物房屋属于乙、丙共同共有，乙擅自处分，侵害了丙的所有权，其参加诉讼当然不是为了支持乙、丁的诉讼请求，而是主张自己的权利，他和甲、丙的诉讼标的既不是同一的又不是同种类的，而对乙、丁争议的诉讼标的物有独立的请求权，所以丙在诉讼中处于有独立请求权的第三人。由此得出ABD选项错误，C项正确。
    　　38.甲与乙系父子关系，甲起诉乙请求给付赡养费。法院确定开庭审理后，对甲和乙都进行了传票传唤。但法院开庭审理时，乙未到庭，也没有向法院说明理由。在这种情况下，法院如何处理？
    　　A.应延期审理
    　　B.应中止诉讼
    　　C.可以拘传乙到庭
    　　D.可以缺席判决
    　　答案：A
    　　解析：《民事诉讼法》第100条规定，人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。所谓“必须到庭的被告”是指《民诉意见》第112条规定的负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告。本题中，乙是负有赡养义务的被告，所以属于必须到庭的被告，对乙，经过法院两次传票传唤，无正当理由不到庭，可以拘传；但是本题中，由于题干并没有说明传票传唤的次数，所以一般理解为只传唤了一次，此时，属于“企业可以延期审理的理由”，法院应该延期审理，继续对乙进行传票传唤，如果两次传唤之后，乙仍然不到庭，则可以拘传乙。通过以上分析，本题正确答案是A。
    　　39.根据我国诉讼费用制度的有关规定，下列哪一选项是正确的？
    　　A.甲状告同事侵犯其名誉权，法院因甲主张的事实证据不足，作出驳回其诉讼请求的判决。法院应退还甲预交的案件受理费
    　　B.乙因一起债务纠纷案，二审败诉，想申请再审，某律师告诉他，当事人申请再审的案件一律不需要交纳受理费
    　　C.丙向法院起诉与丁离婚。双方经法院调解达成协议而结案，法院应当减半收取案件受理费
    　　D.中止诉讼、中止执行的案件，已交纳的受理费、申请费应退还给当事人
    　　答案：C
    　　解析：《诉讼费用交纳办法》第8条，下列案件不交纳案件受理费：（一）依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件；（二）裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件；（三）对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件；（四）行政赔偿案件。第二十七条第二款规定，第一审人民法院裁定不予受理或者驳回起诉的，应当退还当事人已交纳的案件受理费，这里不包括驳回诉讼请求。由此，驳回诉讼请求的情况下，当事人起诉时应交纳诉讼费，驳回后也不应该退还，A的说法是错误的。第9条，根据民事诉讼法和行政诉讼法规定的审判监督程序审理的案件，当事人不交纳案件受理费。但是，下列情形除外：（一）当事人有新的证据，足以推翻原判决、裁定，向人民法院申请再审，人民法院经审查决定再审的案件；（二）当事人对人民法院第一审判决或者裁定未提出上诉，第一审判决、裁定或者调解书发生法律效力后又申请再审，人民法院经审查决定再审的案件，所以B是错误的。第15条，以调解方式结案或者当事人申请撤诉的，减半交纳案件受理费，所以C是正确的。第26条中止诉讼、中止执行的案件，已交纳的案件受理费、申请费不予退还。中止诉讼、中止执行的原因消除，恢复诉讼、执行的，不再交纳案件受理费、申请费。所以D是错误的。本题正确答案是C。
    　　40.关于管辖权异议的表述，下列哪一选项是错误的？
    　　A.当事人对一审案件的地域管辖和级别管辖均可提出异议
    　　B.通常情况下，当事人只能在提交答辩状期间提出管辖异议
    　　C.管辖权异议成立的，法院应当裁定将案件移送有管辖权的法院；异议不成立的，裁定驳回
    　　D.对于生效的管辖权异议裁定，当事人可以申请复议一次，但不影响法院对案件的审理
    　　答案：D
    　　解析：《民事诉讼法》第38条，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。所以ABC都是正确的，D管辖权异议，法律没有固定当事人可以申请复议，所以D是错误的，为应选项。
    　　41.甲的邻居乙买来建筑材料，准备在房后建一杂物间，甲认为会挡住自己出入的通道，坚决反对。乙不听。甲向法院起诉，请求法院禁止乙的行为。该诉讼属于哪类诉？
    　　A.确认之诉
    　　B.形成之诉
    　　C.给付之诉
    　　D.变更之诉
    　　答案：C
    　　解析：按照当事人诉讼请求的目的和内容的不同，可以把诉分为确认之诉，给付之诉、变更之诉。确认之诉是指原告请求法院确认与被告之间是否存在某种民事法律关系的诉。确认之诉的客体为法律关系。给付之诉，是指原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务的诉讼。原告要求被告履行的给付义务既包括给付一定数额的货币和财产，也包括为或不为某种特定的行为。变更之诉又称形成之诉，是指法院以判决改变或既存的某种法律关系的诉。据此，本题中甲请求法院禁止乙的行为属于给付之诉，因此C项正确。
    　　42.在执行程序中，甲和乙自愿达成和解协议：将判决中确定的乙向甲偿还1万元人民币改为给付价值相当的化肥、农药。和解协议履行完毕后，甲以化肥质量不好向法院提出恢复执行程序。下列哪一选项是正确的？
    　　A.和解协议无效，应恢复执行原判决
    　　B.和解协议有效，但甲反悔后应恢复执行原判决
    　　C.和解协议已履行完毕，应执行回转
    　　D.和解协议已履行完毕，法院应作执行结案处理
    　　答案：D
    　　解析：《民事诉讼法》第207条规定，在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第87条规定，当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的，人民法院作执行结案处理。本题中，因为和解协议已经执行完毕，所以法院应该作执行结案处理，不能恢复执行原判，D的选项是正确的。这里注意，如果和解协议尚未履行完毕，当事人申请恢复执行的，则B就是对的。
    　　43.甲在某报发表纪实报道，对明星乙和丙的关系作了富有想象力的描述。乙和丙以甲及报社共同侵害了他们的名誉权为由提起诉讼，要求甲及报社赔偿精神损失并公开赔礼道歉。一审判决甲向乙和丙赔偿1万元，报社赔偿3万元，并责令甲及报社在该报上书面道歉。报社提起上诉，请求二审法院改判甲和自己各承担2万元，以甲的名义在该报上书面道歉。二审法院如何确定当事人的地位？
    　　A.报社是上诉人，甲是被上诉人，乙和丙列为原审原告
    　　B.报社是上诉人，甲、乙、丙是被上诉人
    　　C.报社是上诉人，乙和丙是被上诉人，甲列为原审被告
    　　D.报社和甲是上诉人，乙和丙是被上诉人
    　　答案：A
    　　解析：《民诉意见》第177条规定，必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，按下列情况处理：（1）该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；（2）该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；（3）该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。本题中，甲和报社共同侵权，为必要共同诉讼的被告。报社上诉，仅对其和甲之间的权利义务分担有意见，未涉及对方当事人乙和丙，因此，报社是上诉人，甲是被上诉人，乙和丙依原审列明，即列为原审原告。A项正确。【注】司法部给的参考答案是B，将甲、乙、丙列为被上诉人，老师认为是没有道理的，因为报社的上诉请求只牵涉到了和甲之间的义务承担的问题，没有牵涉到乙和丙。法院判决的两项义务：赔偿原告4万和报上书面道歉。而报社并没有对这两项义务的承担有异议，而只是对和甲之间关于义务的分配有异议。
    　　44.甲与乙系夫妻关系，四年前乙下落不明。甲提起离婚之诉。对于该起诉，法院应如何处理？
    　　A.法院应不予受理，并告知甲应当依照特别程序申请宣告乙死亡
    　　B.法院应不予受理，并告知甲应先依照特别程序申请宣告乙为失踪人
    　　C.法院应当受理，但在受理后应当裁定中止诉讼，并依照特别程序认定乙为失踪人后，再对离婚之诉作出判决
    　　D.法院应当受理，并向乙公告送达有关的诉讼文书
    　　答案：D
    　　解析：《民诉意见》第151条规定，夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书，所以本题D是正确的。
    　　45.甲养的宠物狗将乙咬伤，乙起诉甲请求损害赔偿。诉讼过程中，甲认为乙被咬伤是因为乙故意逗狗造成的。关于本案中举证责任的分配，下列哪一选项是正确的？
    　　A.甲应当就乙受损害与自己的宠物狗没有因果关系进行举证
    　　B.甲应当对乙故意逗狗而遭狗咬伤的事实负举证责任
    　　C.乙应当就自己没有逗狗的故意负举证责任
    　　D.乙应当就自己受到甲的宠物狗伤害以及自己没有逗狗的故意负举证责任
    　　答案：B
    　　解析：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第4条规定：下列侵权诉讼按照以下规定承担举证责任：…（五）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；…由此，本题中，甲作为动物的饲养人，应该就受害人乙有过错承担举证责任，答案B是正确的。
    　　46.甲的汇票遗失，向法院申请公示催告。公告期满后无人申报权利，甲申请法院作出了除权判决。后乙主张对该票据享有票据权利，只是因为客观原因而没能在判决前向法院申报权利。乙可以采取哪种法律对策？
    　　A.申请法院撤销该除权判决
    　　B.在知道或者应当知道判决公告之日起一年内，向作出除权判决的法院起诉
    　　C.依照审判监督程序的规定，申请法院对该案件进行再审
    　　D.在2年的诉讼时效期间之内，向作出除权判决的法院起诉
    　　答案：B
    　　解析：《民事诉讼法》第199条（票据的利害关系人）没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。判决应当公告，并通知支付人。自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。第198条，利害关系人因正当理由不能在判决前向人民法院申报的，自知道或者应当知道判决公告之日起一年内，可以向作出判决的人民法院起诉。由此，本题B是正确答案。
    　　47.甲向乙借款20万元，后未能按期还本付息，乙诉甲还款。在诉讼中，双方达成调解协议，并由丙为该调解协议的履行提供担保。但在法院送达调解书时，丙拒不签收。关于丙拒签行为对调解书效力的影响，下列哪一选项是正确的？
    　　A.不影响调解书的效力，但其中担保的约定不产生效力
    　　B.不影响调解书的效力，丙不履行调解书时，乙可诉丙要求其承担担保责任
    　　C.调解书不发生效力，法院应当及时作出判决
    　　D.不影响调解书生效，调解书确定的担保条款的条件成就时，乙可以申请法院依法执行
    　　答案：D
    　　解析：根据《最高院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第11条的规定，调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。由此，我们可以知道D项是正确的。
    　　48.A市水天公司与B市龙江公司签订一份运输合同，并约定如发生争议提交A市的C仲裁委员会仲裁。后因水天公司未按约支付运费，龙江公司向C仲裁委员会申请仲裁。在第一次开庭时，水天公司未出庭参加仲裁审理，而是在开庭审理后的第二天向A市中级人民法院申请确认仲裁协议无效。C仲裁委员会应当如何处理本案？
    　　A.应当裁定中止仲裁程序
    　　B.应当裁定终结仲裁程序
    　　C.应当裁定驳回仲裁申请
    　　D.应当继续审理
    　　答案：D
    　　解析：《仲裁法》第20条规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。《仲裁法解释》第13条规定，依照仲裁法第二十条第二款的规定，当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议，而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的，人民法院不予受理。
    　　因此，根据上述规定，既然人民法院不予受理，仲裁协议就继续有效，既然仲裁协议继续有效，则C仲裁庭仍应继续审理。所以本题应选D。
    　　49.张某根据与刘某达成的仲裁协议，向某仲裁委员会申请仲裁。在仲裁审理中，双方达成和解协议并申请依和解协议作出裁决。裁决作出后，刘某拒不履行其义务，张某向法院申请强制执行，而刘某则向法院申请裁定不予执行该仲裁裁决。法院应当如何处理？
    　　A.裁定中止执行，审查是否具有不予执行仲裁裁决的情形
    　　B.终结执行，审查是否具有不予执行仲裁裁决的情形
    　　C.继续执行，不予审查是否具有不予执行仲裁裁决的情形
    　　D.先审查是否具有不予执行仲裁裁决的情形，然后决定后续执行程序是否进行
    　　答案：C
    　　解析：《仲裁法》解释第28条规定，当事人请求不予执行仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出的仲裁裁决书的，人民法院不予支持。本题中，刘某请求不予执行根据当事人之间的和解协议作出的仲裁裁决书，人民法院不予支持，而是应该继续执行，所以C是正确的。
    　　50.某仲裁委员会在开庭审理兰屯公司与九龙公司合同纠纷一案时，九龙公司对仲裁庭中的一名仲裁员提出了回避申请，经审查后该仲裁员被要求予以回避，仲裁委员会依法重新确定了仲裁员。关于仲裁程序如何进行，下列哪一选项是正确的？
    　　A.已进行的仲裁程序应当重新进行
    　　B.已进行的仲裁程序有效，仲裁程序应当继续进行
    　　C.当事人请求已进行的仲裁程序重新进行的，仲裁程序应当重新进行
    　　D.已进行的仲裁程序是否重新进行，仲裁庭有权决定
    　　答案：D
    　　解析：《仲裁法》第37条，仲裁员因回避或者其他原因不能履行职责的，应当依照本法规定重新选定或者指定仲裁员。因回避而重新选定或者指定仲裁员后，当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。由此，本题正确答案是D。
    　　二、多项选择题，每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分51－90题，每题2分，共80分。
    　　51.下列哪些情形构成意思表示？
    　　A.甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒
    　　B.潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元
    　　C.孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某
    　　D.何某向一台自动售货机投币购买饮料
    　　答案：BCD
    　　解析：所谓意思表示是指行为能力适格者将意欲实现的私法效果发表的行为，意思表示所发表的意思，不是寻常的意思，而是体现为民法效果的意思，亦即关于权利义务取得、丧失及变更的意思，本题中A项请人喝酒的行为属于情谊行为，不构成意思表示，不能选。悬赏广告是指通过广告形式声明对完成广告中规定的特定行为的任何人给付广告中表明的报酬的行为，它是一种针对不特定人而发出的要约，属于意思表示，因此B是正确的。《继承法意见》第40条规定：“公民在遗书中涉及死后个人财产处分的内容，确为死者真实意思的表示，有本人签名并注明了年、月、日，又无相反证据的，可按自书遗嘱对待。”而遗嘱本身就是遗嘱人本身的意思表示，C是正确的。另外，自动售货机的设置本身是一种要约，也属于意思表示，D是正确的，因此本题正确答案是BCD。
    　　52.关于事业单位法人，下列哪些选项是错误的？
    　　A.所有事业单位法人的全部经费均来自国家财政拨款
    　　B.具备法人条件的事业单位从成立之日起取得法人资格
    　　C.国家举办的事业单位对其直接占有的动产享有所有权
    　　D.事业单位法人名誉权遭受侵害的，有权诉请精神损害赔偿
    　　答案：ABCD
    　　解析：并非所有的事业单位其经费均来自国家财政拨款；况且某些事业单位，除了接受国家财政拨款外，也可自筹经费。所以A的说法太绝对，不能选。《民法通则》第20条第2款规定：“具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。”B的说法太笼统，也是错误的。另外根据《物权法》第54条规定：“国家举办的事业单位对其直接支配的不动产和动产，享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定收益、处分的权利。”至于是否享有所有权，一般认为国家举办的事业单位对其直接支配的财产不享有所有权，所有权仍然归属于国家，单位只是国有财产的管理人。所以C的说法是错误的。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第5条规定：“法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。”所以D的说法也是错误的。本题正确答案是ABCD。
    　　53.甲正在市场卖鱼，突闻其父病危，急忙离去，邻摊菜贩乙见状遂自作主张代为叫卖，以比甲原每斤10元高出5元的价格卖出鲜鱼200斤，并将多卖的1000元收入自己囊中，后乙因急赴喜宴将余下的100斤鱼以每斤3元卖出。下列哪些选项是正确的？
    　　A.乙的行为构成无因管理
    　　B.乙收取多卖1000元构成不当得利
    　　C.乙低价销售100斤鱼构成不当管理，应承担赔偿责任
    　　D.乙可以要求甲支付一定报酬
    　　答案：ABC
    　　解析：所谓无因管理，是指没有法律规定或者约定的义务而为他人管理事务。其构成要件有三个：（1）管理他人事务；（2）有为他人管理的意思；（3）无法律上的原因。本题中乙代甲出卖鲜鱼的行为构成无因管理，A是正确的。在无因管理中，管理人因管理事务所收取的金钱、物品及其孳息应交付本人，乙将多卖的1000元据为己有，构成不当得利，B项正确。在无因管理中，管理人应承担适当管理义务，也即应依本人明示或可推知的意思，以利于本人的方法为管理。本题中，乙因急赴喜宴将100斤鱼贱价出卖构成不当管理，应向甲承担债务不履行的损害赔偿责任，C是正确的。《民法通则》第93条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”可见无因管理人的权利仅为要求本人偿付必要费用，另外，管理人的权利还包括：请求清偿必要债务；损害赔偿请求权等，不包括报酬请求权，D是错误的。因此，本题正确答案是ABC。
    　　54.甲公司欠乙公司货款20万元已有10个月，其资产已不足偿债。乙公司在追债过程中发现，甲公司在一年半之前作为保证人向某银行清偿了丙公司的贷款后一直没有向其追偿，同时还将自己对丁公司享有的30%的股权无偿转让给了丙公司。下列哪些选项是错误的？
    　　A.乙公司可以对丙公司行使代位权
    　　B.若乙公司对丙公司提起代位权诉讼，法院应当追加甲公司为第三人
    　　C.乙公司可以请求法院确认甲、丙之间无偿转让股权的合同无效
    　　D.乙公司有权请求法院撤销甲、丙之间无偿转让股权的合同
    　　答案：BCD
    　　解析：《合同法》第73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。本题中，甲公司帮丙公司清偿贷款后却不积极行使其到期债权，给债权人乙公司的利益造成损害，乙公司可以行使代位权，A的说法正确。《合同法》解释第16条第1款规定：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。”所以B是错误的。《合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本题中，甲公司和丙公司没有恶意串通，所以不可以认定合同无效，C是错误的。《合同法》第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。本题中，因为债务人甲公司无偿转让股权的行为发生在一年半以前，那时甲公司尚未对乙公司负债，所以不属于合同法第74条规定的行使撤销权的情形，所以D是错误的。本题司法部给的答案是ABCD，但是我们认为符合题意的选项是BCD。
    　　55.九华公司在未接到任何事先通知的情况下突然被断电，遭受重大经济损失。下列哪些情况下供电公司应承担赔偿责任？
    　　A.因供电设施检修中断供电
    　　B.为保证居民生活用电而拉闸限电
    　　C.因九华公司违法用电而中断供电
    　　D.因电线被超高车辆挂断而断电
    　　答案：ABC
    　　解析：《合同法》第180条规定：“供电人因供电设施计划检修、临时检修、依法限电或者用电人违法用电等原因，需要中断供电时，应当按照国家有关规定事先通知用电人。未事先通知用电人中断供电，造成用电人损失的，应当承担损害赔偿责任。”可见，供电人中断供电应事先通知用电人，否则可能要承担损害赔偿责任，因此ABC三项正确。《合同法》第181条规定：“因自然灾害等原因断电，供电人应当按照国家有关规定及时抢修。未及时抢修，造成用电人损失的，应当承担损害赔偿责任。”。就D项而言，供电人事实上不可能事先通知用电人，无须承担事先通知义务，而只须承担及时抢修义务，因此D项不正确。
    　　56.2000年1月甲以分期付款的方式向乙公司购买潜水设备一套，价值10万元。约定首付2万，余款分三期付清，分别为2万、3万、3万，全部付清前乙公司保留所有权。甲收货后付了首付和第一期款，第二期款迟迟未付。2000年8月甲以2万元将该设备卖给职业潜水员丙。下列哪些选项是正确的？
    　　A.乙可以解除合同，要求甲承担违约责任
    　　B.乙解除合同后可以要求甲支付设备的使用费
    　　C.乙可以请求丙返还原物，但须支付丙2万元购买费用
    　　D.丙返还潜水设备后可以要求甲承担违约责任
    　　答案：ABD
    　　解析：《合同法》第167条规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。”所以AB是正确的。《物权法》第106条第1款规定：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。本题中，甲乙约定全部款项付清前乙公司保留所有权，所以甲将该设备卖给丙属于无权处分，乙有权追回；而且因为甲以2万元的价格转卖了10万元的设备，不属于合理价格转让，不符合善意取得的条件，也不构成善意取得，所以C是错误的。另外，因为甲丙进行潜水器材的买卖，买卖合同属于债权行为，跟甲是否有所有权没有关系，买卖合同成立有效，丙返还潜水设备后可以要求甲承担违约责任，所以D是正确的。本题正确答案是ABD。
    　　57.甲向乙借款5000元，并将自己的一台笔记本电脑出质给乙。乙在出质期间将电脑无偿借给丙使用。丁因丙欠钱不还，趁丙不注意时拿走电脑并向丙声称要以其抵债。下列哪些选项是正确的？
    　　A.甲有权基于其所有权请求丁返还电脑
    　　B.乙有权基于其质权请求丁返还电脑
    　　C.丙有权基于其占有被侵害请求丁返还电脑
    　　D.丁有权主张以电脑抵偿丙对自己的债务
    　　答案：ABC
    　　解析：《物权法》第34条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物”，本题中，甲乙是该台笔记本电脑的权利人，所以AB正确。《物权法》第245条第1款规定：“占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。”本题中，丙虽然没有该台笔记本电脑的所有权，[法艺花园编辑整理]但是丙是占有人，其占有的标的物被侵占后，丙有权请求返还原物，因此C项正确。另外，丁趁丙不注意拿走该笔记本属于违法取得，D是错误的。所以本题正确答案是ABC。
    　　58.甲公司委托乙公司设计并制作产品包装盒，未签订书面合同。丙在市场上发现该产品包装盒上未经其许可使用了其画《翠竹》作为背景图案。如果该产品包装盒的整体设计也构成美术图案，下列哪些选项是正确的？
    　　A.产品包装盒的版权属于甲公司
    　　B.乙公司侵害了丙的复制权
    　　C.甲公司对乙公司的侵权行为不知情，但仍构成侵权
    　　D.甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利
    　　答案：BCD
    　　解析：《著作权法》第17条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”本题中甲乙公司没有约定著作权的归属，素以产品包装盒的版权属于受托人乙，A项说法错误。根据《著作权法》第10条的规定，复制权是指以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。乙公司制作的包装盒上未经丙许可使用了其画《翠竹》作为背景图案，乙的该行为侵害了丙的复制权，所以B是正确的。甲公司将侵害他人著作权的产品包装盒投入市场，尽管甲并不知情，但仍然属于未经许可使用他人的作品，依然构成侵权（侵权是事实行为），所以C是正确的。《专利法》第23条规定：“授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”本题中，由于该产品包装盒上使用了他人的作品，甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利，因此D项正确。本题正确答案是BCD。
    　　59.甲创作并演唱了《都是玫瑰惹的祸》，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载。乙公司侵犯了甲的哪些权利？
    　　A.信息网络传播权
    　　B.广播权
    　　C.表演者权
    　　D.发行权
    　　答案：AC
    　　解析：《著作权法》第10条规定，信息网络传播权是指以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。广播权是指以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。乙公司未经许可，通过信息网络向公众传播甲的作品，侵害了其信息网络传播权，但是不涉及广播权，也未侵害甲的发行权，因此A的说法正确，BD是错误的。表演者权是指表演者基于其表演而享有的各项权利的总称，其中就包括许可他人通过信息网络向公众传播其表演的权利。乙的行为构成了对甲表演者权的侵害，C的说法是正确的。所以本题正确答案是AC。
    　　60.甲提供资金，乙组织丙和丁以乡村教师戊为原型创作小说《小河弯弯》。在创作中丙写提纲，丁写初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨询意见。下列哪些选项是错误的？
    　　A.甲提供资金是完成创作的保障，应为作者
    　　B.乙作为组织者并提供咨询意见，应为作者
    　　C.戊提供了生活素材，应为作者
    　　D.丁有权不经甲、乙、丙的同意发表该小说
    　　答案：ABC
    　　解析：《著作权法》第11条的规定，创作作品的公民是作者。这里重点强调的是“创作”两个字。本题中，丙写提纲，丁写初稿，丙修改，二人均参加创作，所以他们是作者，且属于合作作品的作者；甲仅仅提供资金，未参与创作，不是作者；乙作为组织者，也未参与创作，不是作者；戊仅仅提供生活素材，也未参与创作，同样不是作者。因此ABC本身的说法都是错误的，符合题意，应该选。《著作权法实施条例》第9条规定，合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。本题中，《小河弯弯》的作者是丙、丁二人，丁有权自行将小说发表，只不过取得的收益应与丙分配，所以D本身的说法是正确的，不符合题意，不能选。本题正确答案是ABC。
    　　61.甲公司在纸手帕等纸制产品上注册了“茉莉花”文字及图形商标。下列哪些未经许可的行为构成侵权？
    　　A.乙公司在其制造的纸手帕包装上突出使用“茉莉花”图形
    　　B.丙商场将假冒“茉莉花”牌纸手帕作为赠品进行促销活动
    　　C.丁公司长期制造茉莉花香型的纸手帕，并在包装上标注“茉莉花香型”
    　　D.戊公司购买甲公司的“茉莉花”纸手帕后，将“茉莉花”改为“山茶花”重新包装后销售
    　　答案：ABD
    　　解析：《商标法实施条例》第50条规定，有下列行为之一的，属于商标法第五十二条第（五） 项所称侵犯注册商标专用权的行为：（一）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；（二）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。本题中，乙公司将“茉莉花”图形使用在其纸手帕的包装上，容易误导公众，因此构成侵权，A项正确。《商标法》第52条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：……（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的……”丙商场将假冒“茉莉花”牌纸手帕作为赠品进行促销也是一种变相的销售活动，已经构成了侵权，B项正确。丁公司在产品包装上标注“茉莉花香型”，只是说明产品的特性，不构成商标侵权，所以C是不能选的。《商标法》第52条规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：……（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的……戊公司的行为构成了反向假冒，构成侵权，因此D是应该选的。本题正确答案是ABD。
    　　62.商标局受理了一批商标注册申请，审查过程中均未发现在先申请。商标局应当依法驳回下列哪些注册申请？
    　　A.将“红旗”文字商标使用于油漆商品上
    　　B.将“敌尔蚊”文字商标使用于驱蚊商品上
    　　C.将“光明”文字商标使用于灯泡商品上
    　　D.将“红高粱”文字商标使用于高粱酿制的白酒类商品上
    　　答案：BD
    　　解析：根据《商标法》第10条的规定，与中华人民共和国国旗相同或近似的标志不得作为商标使用。我国的国旗是五星红旗，用“红旗”作为文字商标应当是允许的，因此本题不能选A.《商标法》第11条第1款规定：“下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）缺乏显著特征的。”“敌尔蚊”仅仅直接表示驱蚊商品的功能、用途，不得作为商标注册，B项可选。“光明”并非直接表示灯泡商品的功能，可以作为商标注册，不能选C项。“红高粱”仅仅直接表示了商品的主要原料，不得作为商标注册，D项可选。
    　　63.甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的？
    　　A.乙侵犯了甲厂的商业秘密
    　　B.饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性
    　　C.乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿
    　　D.甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料
    　　答案：BD
    　　解析：《反不正当竞争法》第10条规定，经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或 者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本题中，乙是通过化验方法破解了该饮料的配方，并非以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取甲的商业秘密，不属于侵害他人商业秘密的行为，所以A的说法是错误的。《专利法》第22条第2款规定，新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。本题中甲将饮料配方作为商业秘密予以保护，该配方尚未在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，仍然具有新颖性。因此B的说法是正确的。《专利法》第63条第1款规定，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：……（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的……“因此，D的说法是正确的，甲厂并不构成专利侵权，有权在原有范围内继续生产该饮料，所以本题正确答案是BD。
    　　64.丁某在自家后院种植了葡萄，并垒起围墙。谭某（12岁）和马某（10岁）爬上围墙攀摘葡萄，在争抢中谭某将马某挤下围墙，围墙上松动的石头将马某砸伤。下列哪些选项是正确的？
    　　A.丁某应当承担赔偿责任
    　　B.谭某的监护人应当承担民事责任
    　　C.马某自己有过失，应当减轻赔偿人的赔偿责任
    　　D.本案应适用特殊侵权规则
    　　答案：BCD
    　　解析：《民法通则》第133条第1款规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任，所以A是正确的。第131条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任，所以C是正确的。本题适用无过错责任原则，属于特殊侵权规则，所以D也是正确的。丁既没有过错，也没有违法，所以不构成侵权，不需要承担责任，A的说法是错误的。所以本题正确答案是BCD。
    　　65.某旅行社导游李某带团游览一处地势险峻的景点时，众人争相拍照，李某未提示注意安全，该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。下列哪些选项是正确的？
    　　A.旅行社对损害结果不承担赔偿责任
    　　B.崔某应当对唐某承担赔偿责任
    　　C.旅行社应当承担补充赔偿责任
    　　D.李某应当对唐某承担侵权责任
    　　答案：BC
    　　解析：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第6条，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。本题中，崔某不慎将唐某撞下摔伤，属于第三人侵权，应该由崔某本人承担赔偿责任，B的说法是正确的，A错误。旅行社的李某未尽到安全提示义务，也是有过错的，其应当在能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任，所以C是正确的。另外，由于李某是旅行社的员工，其在履行职务行为时发生侵权事故，应该由旅行社承担侵权责任，而不是李某本人直接向受害人承担侵权责任，所以D是不能选的。本题正确答案是BC。
    　　66.周某将拍摄了其结婚仪式的彩色胶卷底片交给某彩扩店冲印，并预交了冲印费。周某于约定日期去取相片，彩扩店告知：因失火，其相片连同底片均被焚毁。周某非常痛苦，诉至法院请求彩扩店赔偿胶卷费、冲印费损失及精神损害。下列哪些选项是正确的？
    　　A.彩扩店侵害了周某的财产权和肖像权
    　　B.彩扩店的行为构成违约行为和侵权行为
    　　C.彩扩店应当赔偿胶卷费并返还冲洗费
    　　D.周某的精神损害赔偿请求应当得到支持
    　　答案：BCD
    　　解析：所谓肖像权是指公民享有的通过各种形式在客观上再现自己的形象的权利。《民法通则》第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”本题中彩扩店并未以营利为目的使用周某的肖像，因此并未侵害周某的肖像权，故而A项是错误的。
    　　周某将彩色胶卷底片交给某彩扩店冲印，意味着双方缔结了一个承揽合同，彩扩店应冲印相片并将相片交付给周某，但是因为此时相片连同底片均被焚毁，彩扩店无法履行自己的合同义务，构成了违约。另外，周某对彩色胶卷底片享有所有权，如今底片被焚毁，可以认定彩扩店侵害了周某的所有权，因此B、C的说法正确。
    　　《精神损害赔偿司法解释》第4条规定，具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。所以D的说法是正确的。
    　　因此本题正确答案是BCD。
    　　67.张某和柳某婚后开了一家美发店，由柳某经营。二人自2005年6月起分居，张某于2005年12月向当地法院起诉离婚。审理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2万元用于美发店的经营。下列哪些选项是正确的？
    　　A.该美发店属于夫妻共同财产
    　　B.该债务是夫妻共同债务，应以共同财产清偿
    　　C.该债务是夫妻共同债务，张某应承担一半的清偿责任
    　　D.该债务系二人分居之后所负，不是用于夫妻共同生活，应由柳某独自承担清偿责任
    　　答案：AB
    　　解析：从本题提供的信息来看，张某、柳某夫妻二人对财产问题并无约定，因此应适用法定夫妻财产制予以处理，二人婚后所开的美发店理当属于夫妻共同财产，因此A项正确。《婚姻法司法解释（二）》第24条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”本题中柳某借款是为了夫妻共有的美发店的经营，因此该债务属于夫妻共同债务，故而D项错误。《婚姻法》第41条规定：“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。”因此B项正确。民法理论认为，夫妻双方应对共同债务承担连带清偿责任，因此C项的表述不正确。
    　　68.李某死后留下一套房屋和数十万存款，生前未立遗嘱。李某有三个女儿，并收养了一子。大女儿中年病故，留下一子。养子收入丰厚，却拒绝赡养李某。在两个女儿办理丧事期间，小女儿因交通事故意外身亡，留下一女。下列哪些选项是正确的？
    　　A.二女儿和小女儿之女均是第一顺序继承人
    　　B.大女儿之子对李某遗产的继承属于代位继承
    　　C.小女儿之女属于转继承人
    　　D.分配遗产时，养子应当不分或少分
    　　答案：BCD
    　　解析：《继承法》第11条被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。本题中，大女儿先于李某死亡，所以大女儿之子可以继承其应该继承的李某的遗产的份额，B是正确的。《继承法》解释第52条规定，继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。这是关于转继承的规定，C是正确的。转继承人是第二顺序的继承人，所以A是错误的。《继承法》第13条第4款规定，有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分，所以D是正确的。所以本题正确答案是BCD。
    　　69.甲有一子一女，二人请了保姆乙照顾甲。甲为感谢乙，自书遗嘱，表示其三间房屋由两个子女平分，所有现金都赠给乙。后甲又立下书面遗嘱将其全部现金分给两个子女。不久甲去世。下列哪些选项是错误的？
    　　A.甲的前一遗嘱无效
    　　B.甲的后一遗嘱无效
    　　C.所有现金应归甲的两个子女所有
    　　D.所有现金应归乙所有
    　　答案：ABD
    　　解析：《继承法》解释第42条规定，遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为准；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。本题中甲第一次所立的遗嘱为其真实意思的表示，是有效的，后来甲又立下一份遗嘱，同样是其真实意思的表示，也是有效的，所以AB的说法本身是错误的。前后两个遗嘱均有效的情况下，内容发生冲突的，以最后立下的遗嘱为准，现金应该按照甲第二次所立的遗嘱进行分配，归甲的两个子女所有，C的说法本身是正确的，D的说法本身是错误的。本题正确答案是ABD。
    　　70.企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，根据《企业破产法》的规定，该企业法人可以选择以下哪些程序处理其与债权人之间的债权债务关系？
    　　A.申请破产清算
    　　B.直接向法院申请和解
    　　C.决议解散并进行清算
    　　D.直接向法院申请重整
    　　答案：ABD
    　　解析：《企业破产法》第2条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。第7条 债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请，由此ABD是正确的。至于C，破产清算应该由企业法人向人民法院提出申请，不能自行决议，自行清算。
    　　71.熊某因出差借款。财务部门按规定给熊某开具了一张载明金额1万元的现金支票。熊某持支票到银行取款，银行实习生马某向熊某提出了下列问题：你真的是熊某吗？为什么要借1万元？熊某拒绝回答，马某遂拒绝付款。根据票据法原理，关于马某行为，下列哪些选项是正确的？
    　　A.侵犯熊某人格尊严
    　　B.违反票据无因性原理
    　　C.侵犯持票人权利
    　　D.违反现金支票见票即付规则
    　　答案：BCD
    　　解析：所谓人格尊严是指民事主体作为“人”所应有的最基本社会地位、社会评价，并得到起码尊重的权利。本题中，实习生的行为跟侵犯马某的人格尊严没有关系，所以A是错误的。《票据法》第90条规定，支票限于见票即付，本题中，实习生问马某：“你真的是熊某吗？为什么要借1万元？”这违反了票据无因性原则和现金支票见票即付的原则，B、D的说法是正确的。同时实习生拒绝付款，侵犯了持票人马某的票据权利，所以C的说法也是正确的。本题正确答案是BCD。
    　　72.保险法中的保险利益原则是指投保人应当对保险标的具有法律上承认的利益，否则会导致保险合同无效。下列哪些选项符合保险利益原则？
    　　A.甲经同事乙同意，为其购买一份人寿险
    　　B.丙为自己刚出生一个月的孩子购买一份人身险
    　　C.丁公司为其经营管理的风景区内的一颗巨型钟乳石投保一份财产险
    　　D.戊公司为其一座已经投保的仓库再投保一份财产险
    　　答案：ABCD
    　　解析：《保险法》第12条规定：“投保人对保险标的应当具有保险利益。投保人对保险标的不 具有保险利益的，保险合同无效。保险利益是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益。保险标的是指作为保险对象的财产及其有关利益或者人的寿命和身体。”第53条规定：“投保人对下列人员具有保险利益：（一）本人；（二）配偶、子女、父母；（三）前项以外与投保人有抚养、赡养或者扶养关系的家庭 其他成员、近亲属。除前款规定外，被保险人同意投保人为其订立合同的，视为投保人对被保险人具有保险利益。”所以AB是正确的。CD为投保人对财产性质保险标的具有保险利益，所以也是正确的。这里着重说一下D中的重复保险问题。《保险法》第41条规定：“重复保险的投保人应当将重复保险的有关情况通知各保险人。重复保险的保险金额总和超过保险价值的，各保险人的赔偿金额的总和不得超过保险价值。除合同另有约定外，各保险人按照其保险金额与保险金额总和的比例承担赔偿责任。重复保险是指投保人对同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别向二个以上保险人订立保险合同的保险。”选项D所述情形是重复保险的行为，重复保险的行为并不违反保险利益原则。
    　　73.汪、钱、潘、刘共同投资设立了一个有限合伙企业，其中汪、钱为普通合伙人，潘、刘为有限合伙人。后因该合伙企业长期拖欠供货商货款，企业资产不足以清偿到期债务。依照我国相关法律的规定，下列哪些选项是正确的？
    　　A.债权人可以根据企业破产法申请该合伙企业破产
    　　B.债权人可以要求任一合伙人清偿全部债务
    　　C.债权人只能要求汪、钱清偿全部债务
    　　D.如果该合伙企业被宣告破产，则汪、钱仍需承担无限连带责任
    　　答案：ACD
    　　解析：《企业破产法》第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”《企业破产法》第135条规定：“其他法律规定企业法人以外 的组织的清算，属于破产清算的，参照适用本法规定的程序。”《合伙企业法》第92条规定：“合伙企业 不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。”依据以上规定，选项AD说法成立，是本题正确答案。选项A是合伙企业法所作的特别规定。《合伙企业法》第2条规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”依据该条规定，汪、钱作为普通合伙人，应该承担无限连带责任，因此是对全部债务负责，而有限合伙人只以其出资来承担责任。选项B说法错误，非本题正确答案。选项C说法正确，是本题正确答案。但A项的正确性值得商榷：有限合伙的破产只是参照破产法规定的程序适用，不是直接适用破产法。
    　　74.奔马电子有限公司为一家中美合资企业，外资方所罗门公司欲转让其一部分股权给另一美国公司。关于所罗门公司的部分股权转让行为，下列哪些选项是正确的？
    　　A.须中方同意
    　　B.不须经中方同意
    　　C.须报审批机关批准
    　　D.不须报审批机关批准
    　　答案：AC
    　　解析：《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定：“合营一方向第三者转让其全部或者部 分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的，其转让无效。”由此，正确答案为选项A、C.本题直接考查法条，只要把法条记得牢固了，本题很容易得出正确答案。
    　　75.国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易业务。根据我国《合伙企业法》的规定，下列哪些选项是错误的？
    　　A.拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，亦可以是有限合伙企业
    　　B.乙不能以劳务作为出资方式
    　　C.三方可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损
    　　D.三方可以约定不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人
    　　答案：ABC
    　　解析：《合伙企业法》第3条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，由此本题甲乙丙只能成立有限合伙企业，A的说法是错误的。《合伙企业法》第64条第2款，有限合伙人不得以劳务出资。本题没有说明乙为有限合伙人，所以一般情况下乙是可以以劳务出资的，B的说法是错误的。第33条规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配 给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”第69条规定：“有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。”由此，普通合伙人的利润应该共同分配、风险应该共同负担，而有限合伙人利润可以不共同分配，但是对风险，合伙企业法第69条没有规定。但是根据第60条有限合伙企业及其合伙人适用本章规定；本章未作规定的，适用本法第二章第一节至第五节关于普通合伙企业及其合伙人的规定。所以对于有限合伙企业风险的负担，应该适用普通合伙企业的规定，C的说法本身也是错误的，为本题应选项；第43条规定：“新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”依据该条规定，普通合伙企业的合伙人可以通过合伙协议约定“不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人”。有限合伙企业中，对此没有作出明确规定，依照第60条的规定，应当适用普通合伙企业的规定。所以D的说法本身是正确的，本题不能选。因此，本题正确答案是ABC。
    　　76.一枝花有限公司因营业期限届满解散，并依法成立了清算组，该清算组在清算过程中实施的下列哪些行为是合法的？
    　　A.为使公司股东分配到更多的剩余财产，将公司的库房出租给甲公司收取租金
    　　B.为减少债务利息，在债权申报期间清偿了可以确定的乙公司债务
    　　C.通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之间的供货合同并对其作出相应赔偿
    　　D.代表公司参加了一项仲裁活动并与对方当事人达成和解协议
    　　答案：CD
    　　解析：这里首先要提醒一下，本题属于企业因营业期限届满而解散，应该适用《公司法》中关于清算的规定，这跟《企业破产法》的清算不同。《公司法》第185条规定，清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编 制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。由此，CD是正确的，应该选；《公司法》第187条规定，……清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。所以A的做法是不合法的。第186条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关 事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。所以B是错误的，不能选。因此，本题正确答案是CD。
    　　77.李某给自己的越野车投保了10万元责任险。李某让其子小李（年16岁）学习开车，某日小李独自开车时不慎撞坏叶某的轿车，叶某为此花去修车费2万元。下列哪些选项是正确的？
    　　A.应当由李某对叶某承担侵权赔偿责任
    　　B.应当由小李对叶某承担侵权赔偿责任
    　　C.因李某疏于管理保险财产，保险公司有权单方通知李某解除保险合同
    　　D.保险公司支付保险赔款后不能对小李行使代位追偿权
    　　答案：AD
    　　解析：《民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。”由此，小李为限制民事行为能力人，其造成他人损害的，由监护人承担民事责任。所以A是正确的，B是错误的。《保险法》第16条规定：“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，保险人不得解除保险合同。”所以C的说法是错误的。李某和保险公司没有另外的约定，保险法也没有另外的规定，所以保险公司不得单方解除合同。《保险法》第47条规定，除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第四十五条第一款规定的保险事故以外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。其中第45条第1款的规定是：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权。”本题中，因为小李是李某的家庭成员，其也不是故意造成保险事故，所以保险公司不得对小李进行代位追偿。D的说法是正确的，因此本题正确答案是AD.
    　　78.湘东船运有限公司共8个股东，除股东甲外，其余股东都已足额出资。某次股东会上，7个股东一致表决同意因甲未实际缴付出资而不能参与当年公司利润分配。3个月后该公司船只燃油泄漏，造成沿海养殖户巨大损失，公司的全部资产不足以赔偿。甲向其他7个股东声明：自己未出资，也未参与分配，实际上不是股东，公司的债权债务与己无关。下列哪些选项是正确的？
    　　A.甲虽然没有实际缴付出资，但不影响其股东地位
    　　B.其他股东决议不给甲分配当年公司利润是符合公司法的
    　　C.就公司财产不足清偿的债务部分，只应由甲承担相应的责任，其他7个股东不承担责任
    　　D.甲的声明对内具有效力，但不能对抗善意第三人
    　　答案：ABC
    　　解析：《公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”依照该条规定，股东没有实际履行出资义务的，不影响其股东地位，选项A说法是正确的，D的说法是错误的。另外，本题中，因为公司股东对公司债务承担有限责任，所以在公司全部资产不足以清偿全部债务的时候，其他足额交纳出资的股东不再承担责任，但是甲，因为没有交纳出资，所以其应该在自己应该交纳的出资范围内承担公司债务，而且要对其他股东承担违约责任，选项C说法是正确的。《公司法》第35条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”本题中，因为股东之间没有特别约定，所以按照一般的原则分配利润，即按照实缴的出资比例分配利润，因为甲没有实缴的出资比例，所以其无利润可以分配，B的说法是正确的；因此本题正确答案是ABC。
    　　79.庐阳公司系某集团公司的全资子公司。因业务需要，集团公司决定庐阳公司分立为两个公司。鉴于庐阳公司已有的债权债务全部发生在集团公司内部，下列哪些选项是正确的？
    　　A.庐阳公司的分立应当由庐阳公司的董事会作出决议
    　　B.庐阳公司的分立应当由集团公司作出决议
    　　C.庐阳公司的分立只需进行财产分割，无需进行清算
    　　D.因庐阳公司的债权债务均发生于集团公司内部，故其分立无需通知债权人
    　　答案：BC
    　　解析：根据《公司法》第38条第1款第9项的规定，股东会行使下列职权：（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；也就是说，公司分立的决定应该是公司股东会的职权范围，所以本题中，A的说法是错误的，B的说法正确。《公司法》第184条规定：“公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、 第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。其中，《公司法》第181条第（一）项、第（二）项、 第（四）项、第（五）项分别是：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。所以本题中，庐阳公司因为业务需要分立，无需进行清算，C的说法是正确的。另外，根据《公司法》第176条规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人， 并于三十日内在报纸上公告。所以D的说法是错误的，不能选，本题正确答案是BC。
    　　80.甲县的电热毯厂生产了一批电热毯，与乙县的昌盛贸易公司在丙县签订了一份买卖该批电热毯的合同。丁县居民张三在出差到乙县时从昌盛贸易公司购买了一条该批次的电热毯，后在使用过程中电热毯由于质量问题引起火灾，烧毁了张三的房屋。张三欲以侵权损害为由诉请赔偿。下列哪些法院对该纠纷有管辖权？
    　　A.甲县法院
    　　B.乙县法院
    　　C.丙县法院
    　　D.丁县法院
    　　答案：ABD
    　　解析：《民诉意见》第29条规定，因产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。本题中，甲县是产品的制造地，乙县是产品的销售地，丁县是侵权行为地，所以三个县的人民法院都有管辖权，ABD都是正确的。而丙县只是电热毯厂和昌盛贸易公司之间买卖合同的签订地，根据法律规定，该买卖合同签订地的法院没有管辖权，所以不能选C.本题正确答案是ABD。
    　　81.原告诉请被告返还借款5万元，为证明这一事实，原告向法院提交了被告书写的“借据”；被告则主张“借款已经清偿”，并向法院出示了原告交给他的“收据”。关于原、被告双方的证据，下列哪些选项是正确的？
    　　A.“借据”是本证，“收据”是反证
    　　B.“借据”是本证，“收据”也是本证
    　　C.“借据”是直接证据，“收据”是间接证据
    　　D.“借据”是直接证据，“收据”也是直接证据
    　　答案：BD
    　　解析：根据证据与证明责任承担者的关系，可以将证据分为本证和反证。所谓本证，是对主张事实负有举证责任的当事人所提出的支持其主张的证据。反证是对该事实不负有举证责任的当事人所提出的反驳对方主张的证据。原告对自己的债权成立负有举证责任，因此，其提出的“借据”属于本证；被告对自己提出的债务已经履行的主张负有举证责任，因此，其“收据”也是本证。所以B是正确的，A是错误的。另外，根据证据与案件主要事实的证明关系的不同，可以将证据分为直接证据和间接证据。直接证据是能够单独、直接证明待证事实的全部或者部分的证据。间接证据是通过与其他证据结合在一起才能证明待证事实的证据。“借据”可以直接证明原告的债权成立，“收据”可以直接证明被告的债务已经履行，因此都是直接证据。因此C是错误的，D是正确的。因此，本题的正确答案是BD。
    　　82.根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件的审理程序中公告是必经的程序？
    　　A.甲在车祸中导致精神失常，其妻向法院申请要求认定甲为无民事行为能力人
    　　B.2005年1月乙被冲入大海后一直杳无音信，2007年3月其妻向法院申请宣告乙死亡
    　　C.丙拿一张5万元的支票到银行兑现，途中遗失，丙向银行所在地的区法院提出申请公示催告
    　　D.某施工单位施工时挖出一个密封的金属盒，内藏一本宋代经书，该施工单位向法院申请认定经书及盒子为无主财产
    　　答案：BCD
    　　解析：认定公民无民事行为能力案件，民诉法并没有规定公告程序，因此A不能选。B是宣告公民死亡案件，根据《民诉法》第168条规定，人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为三个月，宣告死亡的公告期间为一年。因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，宣告死亡的公告期间为三个月，所以B是正确的；C项是公示催告案件，《民诉法》第196条的规定，人民法院决定受理申请，应当同时通知支付人停止支付，并在三日内发出公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于六十日。所以C是正确的；D是认定财产无主案件，《民诉法》第175条的规定，人民法院受理申请后，经审查核实，应当发出财产认领公告。公告满一年无人认领的，判决认定财产无主，收归国家或者集体所有。所以本题正确答案是BCD。
    　　83.甲起诉与丈夫乙离婚，同时主张抚养小孩、分割房屋和存款。在诉讼过程中，双方当事人在法院主持下达成以下调解协议：解除婚姻关系、甲抚养小孩并分得房屋；乙分得存款及双方共同经营的杂货店；共同债务2000元由甲承担。下列哪些选项是错误的？
    　　A.调解协议的内容超出诉讼请求范围，法院不应批准
    　　B.除杂货店的分割，协议的其他内容法院应当批准
    　　C.调解协议将债务约定由一人承担违法，法院不应批准
    　　D.除债务承担部分，协议的其他内容法院应当批准
    　　答案：ABCD
    　　解析：根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第9、10、11条规定：①调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。②调解协议约定一方不履行协议应当承担民事责任的，应予准许。③调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。据此，得出A、B、C本身的说法是不正确的，为应选项。根据第13条的规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效的，由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。据此，得出D本身的说法是不正确的，为应选项，所以本题正确答案是ABCD。
    　　84.甲公司对乙公司的50万元债权经法院裁判后进入到强制执行程序，被执行人乙公司不能清偿债务，但对第三人（即丙公司）享有30万元的到期债权。甲公司欲申请法院对被执行人的到期债权予以执行。关于该执行程序，下列哪些选项是错误的？
    　　A.丙公司应在接到法院发出的履行到期债务通知后的30日内，向甲公司履行债务或提出异议
    　　B.丙公司如果对法院的履行通知提出异议，必须采取书面方式
    　　C.丙公司在履行通知指定的期间内提出异议的，法院应当对提出的异议进行审查
    　　D.在对丙公司作出强制执行裁定后，丙公司确无财产可供执行的，法院可以就丙公司对他人享有的到期债权强制执行
    　　答案：ABCD
    　　解析：本题考查的是《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》的相关内容，根据该规定第61条，被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人。履行通知应当包含下列内容：（1）第三人直接向申请执行人履行其对被执行人所负的债务，不得向被执行人清偿；（2）第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；（3）第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出；（4）第三人违背上述义务的法律后果。由此，A的说法是错误的。应该是15日内，而不是30日内；该规定第62条，第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由第三人签字或盖章。所以B的说法太绝对，也是不正确的。第63条，第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。所以C是错误的。第68条，在对第三人作出强制执行裁定后，第三人确无财产可供执行的，不得就第三人对他人享有的到期债权强制执行，所以D是错误的。本题符合题意的选项是ABCD。
    　　85.根据我国民事诉讼法及相关司法解释的规定，法院作出的判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人起诉，法院应予受理的有哪些？
    　　A.判决不准离婚，没有新情况、新理由，原告在6个月内起诉的
    　　B.原告撤诉后，没有新情况、新理由，原告又起诉的
    　　C.已过诉讼时效、法院判决驳回诉讼请求的
    　　D.追索赡养费案件的判决生效后，有新情况、新理由，当事人起诉要求增加赡养费的
    　　答案：BD
    　　解析：根据《民事诉讼法》第111条第（七）项规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理，所以A不能选。《民诉意见》第144条规定，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理，所以B是正确的。第153条，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。C中，驳回诉讼请求说明超过诉讼时效没有中止、中断、延长的事由，因此，再起诉，不予受理，C是不能选的。第152条，赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理，所以D是正确的，应该选。本题正确答案是BD，但是司法部给的正确答案是ABD，有待商榷。
    　　86.关于民事诉讼中的法定代理人，下列哪些选项是正确的？
    　　A.法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力或限制行为能力的人
    　　B.法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相同的诉讼地位
    　　C.法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果相同
    　　D.法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴
    　　答案：AD
    　　解析：在我国，法定诉讼代理人是为补充无民事行为能力的人或限制行为能力的人在诉讼行为能力的欠缺而设置的，因此A正确。但法定代理人毕竟不是被代理人本人，尽管法定代理人具有类似当事人的诉讼权利，但他们与当事人仍然存在区别：（1）法定代理人只能以当事人的名义起诉或应诉；（2）裁判针对的是当事人而不是法定代理人；（3）在诉讼中，如果法定代理人死亡，法院可以另行指定监护人作为诉讼代理人继续诉讼，而不必终结诉讼。因此，BC选项错误。另外，根据民事诉讼法的规定，诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人，法定代理人是诉讼代理人的一种，因此D正确。因此，本题正确答案是AD。
    　　87.关于必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别，下列哪些选项是正确的？
    　　A.必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，普通共同诉讼的诉讼标的是同种类的
    　　B.必要共同诉讼的诉讼标的只有一个，普通共同诉讼的诉讼标的有若干个
    　　C.必要共同诉讼的诉讼请求只有一个，普通共同诉讼的诉讼请求有若干个
    　　D.必要共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为必须一致，普通共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为不需要一致
    　　答案：AB
    　　解析：所谓必要的共同诉讼是指当事人一方或者双方为两人以上，诉讼标的是同一的，法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的共同诉讼。所谓普通的共同诉讼是指当事人一方或者双方为两人以上，诉讼标的是同一种类，法院认为可以合并审理并且当事人也同意合并审理的共同诉讼。据此，AB的说法是正确的。《民事诉讼法》第53条第2款规定，共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。
    　　88.2003年8月，设立于同一行政区域内的甲公司向乙公司订购了40台电脑，协议约定乙公司于2004年1月31日之前交货，甲公司于2004年3月15日之前付清货款。乙公司按期向甲公司交付了40台电脑，但甲公司只在2004年3月向乙公司交付了29台电脑款，其余11台电脑款一直未交付。2005年1月，乙公司起诉，要求甲公司支付余款及其利息，法院受理了此案。甲公司认为乙公司的电脑质量不合格，准备提起反诉。关于提起反诉的解答，下列哪些选项是正确的？
    　　A.甲公司的反诉在主体、管辖和牵连关系上都是符合反诉条件的
    　　B.该反诉应该在答辩期届满之前提出
    　　C.反诉所需要交纳的受理费较通常的起诉减半收取
    　　D.该反诉已经超过了诉讼时效，法院应依法裁定不予受理
    　　答案：AC
    　　解析：所谓的反诉，是指在诉讼进行过程中，本诉的被告以原告为被告，向受理本诉的人民法院提出与本诉具有牵连关系的、目的在于抵消或者吞并本诉原告诉讼请求的独立的反请求，本题中，甲公司认为乙公司的电脑质量不合格而反诉乙公司，主体是符合条件的；而且本题中甲公司的反诉与本诉中乙公司请求支付余款及其利息是有牵连关系的，所以A的说法是正确的。《证据规定》第34条，当事人提出反诉，应当在举证期限届满前提出。注意这里的举证期限不等同于答辩期，因此B的说法是错误的。根据《诉讼费用交纳办法》第18条规定，被告提起反诉、有独立请求权的第三人提出与本案有关的诉讼请求，人民法院决定合并审理的，分别减半交纳案件受理费。所以C是正确的。《民诉意见》第153条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。本题中，反诉虽然已经超过了诉讼时效，但是法院应该裁定受理，因此D的说法是错误的，本题正确答案是AC。
    　　89.A市甲公司与B市乙公司在B市签订了一份钢材购销合同，约定合同履行地在A市。同时双方还商定因履行该合同所发生的纠纷，提交C仲裁委员会仲裁。后因乙公司无法履行该合同，经甲公司同意，乙公司的债权债务转让给D市的丙公司，但丙公司明确声明不接受仲裁条款。关于本案仲裁条款的效力，下列哪些选项是错误的？
    　　A.因丙公司已明确声明不接受合同中的仲裁条款，所以仲裁条款对其无效
    　　B.因丙公司受让合同中的债权债务，所以仲裁条款对其有效
    　　C.丙公司声明只有取得甲公司同意，该仲裁条款对丙公司才无效
    　　D.丙公司声明只有取得乙公司同意，该仲裁条款对丙公司才无效
    　　答案：BCD
    　　解析：《仲裁法解释》第9条规定，债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。本题中，丙公司在受让债权债务的时候，明确声明不接受仲裁条款，所以仲裁条款对丙公司无效，A的说法本身是正确的，不符合题意，不能选；BCD的说法本身是错误的，符合题意，应该选。所以本题正确答案BCD。
    　　90.当事人在合同中约定了仲裁条款，出现下列哪些情况时，法院可以受理当事人的起诉？
    　　A.双方协商拟解除合同，但因赔偿问题发生争议，一方向法院起诉的
    　　B.当事人申请仲裁后达成和解协议而撤回仲裁申请，因一方反悔，另一方向法院起诉的
    　　C.仲裁裁决被法院依法裁定不予执行后，一方向法院起诉的
    　　D.仲裁裁决被法院依法撤销后，一方向法院起诉的
    　　答案：CD
    　　解析：《仲裁法》第19条规定，仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力，所以A是错误的。《仲裁法》第50条规定，当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁，所以B也是不正确的。《仲裁法》第9条规定，仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的， 当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉，所以CD是正确的，本题正确答案是CD。
    　　三、不定项选择题，每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。本部分91－100题，每题2分，共20分。
    （一）
    　　某市A乡农户甲于2006年3月1日与乙公司订立合同，出售自己饲养的活鸡1万只，乙公司应在3月21日前支付5万元的首期价款，甲从4月1日起分批交付，交付完毕后乙公司付清余款。3月20日，乙公司得知该市的B乡发现了鸡瘟，即致电向甲询问。甲称，尽管B乡临近A乡，但是应当不会传播过来。乙公司表示等到事情比较明朗后再付款，甲坚持要求其按时付款，否则将不交货并追究责任。3月25日，因失火导致鸡棚倒塌，致甲所饲养的大部分鸡只毁于一旦，甲当即将此事通知了乙。
    　　2006年3月10日，甲向丙公司订购了一批饲料，约定4月10日至20日期间送货上门，甲验收后10日内付款。甲在3月26日把鸡只死亡情况通知了丙公司，要求取消交易。丙公司称：货物已经备好，不同意解约，除非甲赔偿其损失。请回答91-93题。
    　　91.关于甲与乙公司之间关系，表述正确的是：
    　　A.乙公司虽在3月21日没有付款，但不应承担违约责任
    　　B.甲3月20日电话中关于将不交货的表示构成违约
    　　C.甲不需承担不能交付标的物的违约责任
    　　D.乙公司有权解除合同
    　　答案：CD
    　　解析：《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。本题中，仅仅是该市的B乡发生了鸡瘟，A 乡并未发生鸡瘟，乙公司无权以《合同法》第68条为依据行使不安抗辩权。乙公司未按照约定在3月21日前支付5万元的首期价款，则应承担违约责任，所以A的说法是错误的。《合同法》第67条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本题中，乙公司应先履行义务，甲应后履行义务，乙公司不按时付款，甲可以以《合同法》第67条为依据行使先履行抗辩权，拒绝向乙公司交货。因此B的说法是错误的。《合同法》第117条第1款规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”《合同法》118条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”本题中，因失火导致鸡棚倒塌，致甲所饲养的大部分鸡只毁于一旦，这属于不可抗力造成的不能履行合同的情况，而且甲及时将有关情况通知了乙公司，因此甲可以根据不可抗力免责，C项的说法是正确的。《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的……”本题中，由于不可抗力致使活鸡买卖合同的目的已经无法实现，乙公司有权解除合同，D项正确。所以本题正确选项是CD。
    　　92.关于甲与丙公司之间关系，表述正确的是：
    　　A.由于甲所养殖的鸡只于3月25日已经大部灭失，合同自动解除
    　　B.甲取消交易构成违约，应对丙承担违约责任
    　　C.甲有权单方解除合同，但是应赔偿丙公司的损失
    　　D.丙有权要求甲继续履行合同
    　　答案：BD
    　　解析：关于合同的解除，可以分为法定解除和约定解除，不存在自动解除的情况，所以A的说法是错误的。根据《合同法》第94条第（一）项的规定，因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本题中，虽然由于不可抗力导致鸡只死亡，但是并不妨碍饲料买卖合同的目的的实现，[法艺花园编辑整理]甲不能因此而取消交易，否则构成违约，B的说法正确，C的说法错误。甲取消交易，构成违约，丙有权要求甲采用继续履行合同的方式进行补救，因此D的说法是正确的。因此本题正确答案是BD。
    　　93.假设甲所养的鸡并未因失火导致鸡棚倒塌所灭，但当地政府为防止疫情爆发，自3月21日起对甲的养殖场实行管制，禁止鸡鸭外运，一旦发现疫情即全部扑杀，乙知情后没有支付首期价款，关于甲、乙之间关系，表述正确的是：
    　　A.虽然乙公司在3月21日前没有付款，也不应承担违约责任
    　　B.甲有权以乙未付首期价款为由拒绝履行相应的交货义务
    　　C.如果双方协商解除合同，甲应当适当赔偿乙公司的损失
    　　D.如果双方协商解除合同，乙公司应当适当赔偿甲的损失
    　　答案：AB
    　　解析：《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”本题中，由于当地政府对甲的养殖场实行管制，禁止鸡鸭外运，乙公司可以行使不安抗辩权，因此A项正确。《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有 权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本题 中，乙公司应先履行义务，甲应后履行义务，乙公司不按时付款，甲有权以《合同法》第 67 条为依据行使先履行抗辩权，拒绝向乙公司交货，因此B项正确。另外，由于本题中合同无法履行是由于不可抗力（政府管制）导致的，双方当事人均无须承担赔偿责任，因此CD两项错误。本题正确答案是AB。
    （二）
    　　2007年4月2日，王某与丁某约定：王某将一栋房屋出售给丁某，房价20万元。丁某支付房屋价款后，王某交付了房屋，但没有办理产权移转登记。丁某接收房屋作了装修，于2007年5月20日出租给叶某，租期为2年。2007年5月29日，王某因病去世，全部遗产由其子小王继承。小王于2007年6月将该房屋卖给杜某，并办理了所有权移转登记。请回答94-96题。
    　　94.如王某生前或王某死后其继承人小王欲出卖房屋前向丁某请求返还房屋，下列选项正确的是：
    　　A.王某无权请求丁某返还房屋
    　　B.王某有权请求丁某返还房屋
    　　C.小王无权请求丁某返还房屋
    　　D.小王有权请求丁某返还房屋
    　　答案：AC
    　　解析：《合同法》第135条规定：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”在本案中，王某与丁某达成了房屋买卖的协议，王某应承担将房屋交付给丁某以及将房屋所有权转移给丁某的义务，因此王某无权请求丁某返还房屋，故A项正确，B项错误。小王作为王某的继承人，应承受王某的权利及义务，小王同样无权请求丁某返还房屋，故C项正确，D项错误。
    　　95.如杜某向丁某、叶某请求返还房屋，下列选项正确的是：
    　　A.杜某无权请求丁某返还房屋
    　　B.杜某有权请求丁某返还房屋
    　　C.杜某无权请求叶某返还房屋
    　　D.杜某有权请求叶某返还房屋
    　　答案：BC
    　　解析：我国法律并未一概禁止“一物二卖”，从本题提供的信息来看，小王与杜某之间不存在恶意串通，二者之间的房屋买卖合同应为有效，加之双方业已办理了房屋所有权移转登记，可以认为杜某 已合法有效取得房屋的所有权。杜某可以基于所有物返还请求权要求丁某返还房屋。因此A项错误，B项正确。王某依据买卖合同将房屋交付给丁某后，丁某将其出租给叶某，丁某与叶某之间的房屋租赁合同有效。《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”尽管小王通过继承取得房屋的所有权，继而杜某通过买卖取得房屋的所有权，均不影响叶某的租赁权，杜某无权请求 叶某返还房屋。因此C项正确，D项错误。
    　　96.关于小王和杜某间的房屋买卖，下列选项正确的是：
    　　A.交付标的物是房屋买卖合同的有效要件
    　　B.小王须将所继承的房屋登记在自己的名下，才能将其所有权转移给杜某
    　　C.房屋所有权转移自记载于不动产登记薄时发生效力
    　　D.该房屋的利害关系人可以申请查询该房屋登记资料
    　　答案：BCD
    　　解析：《合同法》第135条规定：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”可见，交付标的物并非房屋买卖合同的有效要件，而是合同有效成立后，出卖人小王应当履行的一项合同义务。因此A项错误。《物权法》第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。”可见，小王于2007年5月29日成为房屋的所有权人。但《物权法》第31条规定：“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。”因此B项正确。《物权法》第14条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记 载于不动产登记簿时发生效力。”因此C项正确。《物权法》第18条规定：“权利人、利害关系人可以申请查询、复制登记资料，登记机构应当提供。”可见D项正确。
    （三）
    　　2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年级学生小龙，因寰宇公司的公交车司机张某紧急刹车而受伤，花去若干医疗费。2006年2月小龙伤愈继续上学，写了授权委托书给其父李某，让他代理其提起诉讼。李某以正当的诉讼参加人的身份于2006年3月对寰宇公司及其司机张某提起了诉讼，要求寰宇公司和张某承担违约责任。在诉讼进行中，李某将要求被告承担违约责任改为被告承担侵权责任，要求赔偿医疗费、护理费、误工费等各项费用共2.8万元。本案被告在答辩中认为，司机紧急刹车是因为行人陈某违章过路引起，责任应当由陈某承担，因此要求追加陈某作为无独立请求权的第三人参加诉讼。请回答97-100题。
    　　97.本案参加诉讼的人在诉讼中的正确地位是：
    　　A.小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和张某是被告
    　　B.小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告
    　　C.小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和张某是被告
    　　D.小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告
    　　答案：D
    　　解析：《民事诉讼法》第57条规定，无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。《民诉意见》第67条规定，在诉讼中，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。本题中，因为小龙是1988年7月21日出生，到2005年6月25日，其尚未满18周岁，所以小龙属于限制民事行为能力人，应该由他的监护人作为法定代理人参加诉讼，AB说法是错误的。《民诉意见》第42规定，法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其组织为当事人。所以本题中，张某属于因职务行为发生诉讼，寰宇公司是被告。因此本题正确答案是D。
    　　98.法院就追加行人陈某作为无独立请求权的第三人参加诉讼，正确的做法是：
    　　A.法院可以依职权追加
    　　B.只要被告提出申请，法院就应当追加
    　　C.要有被告的申请，法院才可以追加
    　　D.法院可以根据当事人的申请而追加
    　　答案：AD
    　　解析：《民诉意见》第65条规定，依照民事诉讼法第五十六条的规定，有独立请求权的第三人有权向人民法院提出诉讼请求和事实、理由，成为当事人；无独立请求权的第三人，可以申请或者由人民法院通知参加诉讼。所以本题中，陈某作为无独立请求权的第三人，可以由法院通知参加诉讼，或者自己申请参加诉讼。本题正确答案是AD。
    　　99.依照有关法律的规定，李某将被告承担违约责任变更为承担侵权责任应在：
    　　A.在第一审程序判决作出前
    　　B.在第一审程序的举证期限届满前
    　　C.在被告提交答辩状期间内
    　　D.在第一审的法庭辩论终结前
    　　答案：B
    　　解析：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第34条第3款规定，当事人增加、变更诉讼请求或者提出反诉的，应当在举证期限届满前提出。所以本题正确答案是B。
    　　100.2006年7月20日，法院判决被告赔偿原告医疗费等1.8万元，陈某无过错不承担责任。2006年7月25日，李某以诉讼代理人的身份，以一审被告为被上诉人提起上诉；被告以陈某为被上诉人提起上诉；陈某以一审被告为被上诉人提起上诉。依据法律和司法解释，下列选项正确的是：
    　　A.李某、一审被告、陈某的上诉都是合法的
    　　B.一审被告的上诉不合法，因一审判决没有涉及陈某的责任，陈某不可以作为被上诉人
    　　C.李某的上诉是不合法的
    　　D.陈某的上诉不合法，因一审判决没有涉及陈某的责任，陈某不可以作为上诉人
    　　答案：CD
    　　解析：《民诉意见》第162条规定，无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。人民法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人，有权提起上诉。本题中，因为一审并没有判决陈某承担民事责任，所以陈某无权提起上诉，A错误，D是正确的。不过，陈某虽然不可以作为上诉人，其还是可以作为被上诉人的，B的说法错误。另外，李某作为小龙的法定代理人，其是以被代理小龙的身分提起上诉的，而不是以法定代理人的身分提起上诉，所以C的说法是正确的，本题正确答案是CD。
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