司考经典案例：冲突规范和准据法

　　司考经典案例：冲突规范和准据法。2012年司法考试的号角已经吹响，不少参加今年司法考试的考生想必都已经进入了复习状态，整理了一些经典的案例分析，希望能帮助大家复习。
    　　
    　　案例一
    　　2010年11月20日下午，某大学工人陈强在该校校园内骑自行车向右拐弯时，未打手势示意，被从后面超车的该校留学生杰克骑自行车撞倒。经检 查，陈强右内踝关节挫伤，他的自行车前轮被撞坏，造成经济损失约140元。学校曾为双方进行调解，但双方在杰克应付给陈强的赔偿储额上未能取得一致意见。 于是陈强向当地人民法院起诉。法院受理了本案。
    　　[问题]
    　　1、法院对本案应如何适用法律？
    　　2、假如本案的当事人双方都是外国人，法院由该如何适用法律？
    　　[分析]
    　　1、本案中被告杰克的行为构成侵权。根据侵权行为适用侵权行为地法的原则，应以侵权行为地法为准据法。本案侵权行为的加害行为发生地和损害发生地是一致的，都是中国，所以法院应适用中国法。我国《民法通则》也是这样规定的。
    　　2、依照《民法通则》第146条第1款的规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以使 用当事人本国法律或者住所地法律。”所以，如果本案的当事人双方都是外国人，并且都具有同一国籍或者在同一国家有住所，可使用他们的国籍国法或者共同的住 所地法；如果双方具有不同的国籍或者不在同一国家有住所，则应适用侵权行为地法。
    　　案例二
    　　W是美国居民，1956年，在沙特阿拉伯逗留期间，因其驾驶的轿车被美国石油公司雇员Z驾驶的卡车撞翻，W身受重伤。之后，W在美国石油公司营业 执照领取地纽约起诉，请求法院判决美国石油公司做出侵权赔偿。初审法院根据“侵权行为适用侵权行为地法”的冲突规范，确定本案应适用沙特阿拉伯法律，要求 当事人提供并证明有关沙特阿拉伯法律，结果原告未能提出或证明支持其诉讼请求的沙特阿拉伯法律，被告也未能提出或证明支持其答辩的沙特阿拉伯法律。法院最 后以原告诉讼请求的证据不足为有驳回诉讼。原告不服，提起上诉。
    　　[问题]
    　　1．什么是外国法的确定？外国法的确定一般有几种方式？
    　　2．在外国法不明时，如何解决法律适用的问题？
    　　[分析]
    　　1．外国法的确定也称外国法的查明，是指一国法院根据本国冲突规范指定适用外国法时，如何查明该外国法的存在和内容。法律||教育网
    　　由于各国对外国法究竟是事实还是法律有不同的主张，因此外国法的查明方法大致可以分为以下三类：
    　　（1）把外国法看作事实，由当事人举证证明；
    　　（2）把外国法看作法律，由法官负责查明；
    　　（3）基本把外国法视为法律，原则上由法官负责查明，必要时也可要求当事人予以协助。
    　　2．在外国法不明时，如何解决法律适用的问题，各国也有不同的学说和实践。但各国的立法和实践主要采取以下两种方法来解决：
    　　（1）以法院地法取代应该适用的外国法；
    　　（2）驳回当事人的诉讼请求或抗辩。