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司法考试刑法论述题出题点
2014-4-9 23:58:22 [db:作者] 法尊 发布者 0964

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    　　导读： 司法考试刑法论述题出题点，司法考试论述题是考生都为之头疼的，平时动笔少，考场上自然就生疏。在此，小编提醒大家提早准备论述题，做到万无一失。小编为大家汇总了刑法论述题的出题点，希望对大家的复习有所帮助！
    冲刺必备：（1）司考复习方法  （2）司考真题 （3）司考资料
    　　刑法的基本原则是刑法的灵魂与核心，是刑法的内在精神的集中体现。97刑法的第3条至第5条对刑法基本的原则作了规定，它对我国刑法的制定与适用都具有重要意义。刑法规定有三原则：一、罪刑法定原则；二、平等适用刑法原则；三、罪刑相适应原则 。
    　　罪刑法定原则：
    　　1、思想基础：
    　　（1）民主主义
    　　民主主义要求，国家的重大事务应由人民自己决定，各种法律应由人民自己制定。刑法的处罚范围与程度直接关系着每一个人的生命、身体、自由、财产与名誉，属于特别重大的事项。“在特别重大的问题上，公民继续保留其否决权：这属于人权与基本权利，可以被理解为民主的创造性存在(而非像在传统自由主义中被作为对民主的提防)。”所以，应当由人民决定什么行为是犯罪、对犯罪科处何种刑罚。但社会现实表明，不可能每一个人都是直接的立法者，人民不可能直接决定犯罪与刑罚；妥当的做法是由人民选举其代表组成立法机关，由立法机关制定刑法；由于立法机关代表人民的意志，故其制定的刑法也反映了人民的要求。刑法一经制定，便由司法机关适用，司法机关适用刑法的过程，也是实现人民意志的过程。这理所当然形成了罪刑法定主义中的法律主义(或成文法主义)。
    　　由于刑法是人民意志的体现，故司法机关不能随意解释刑法，尤其不能类推解释。又由于刑法是人民意志的体现，它要尽最大可能、最大限度地保护人民的利益，如果扩大处罚范围，就必然侵害人民的自由；反之，如果过分缩小处罚范围，也会使人民利益遭受侵害。这便要求禁止处罚不当罚的行为。正义与公平是人民的当然要求，立法机关根据国民意志制定的刑法，必须体现正义与公平。所以，刑法必须规定与犯罪相均衡的刑罚，同时禁止残酷的刑罚；而均衡的标准是同时代的一般人的价值观念。正因为罪刑法定原则的思想基础是民主主义，所以，在此意义上可以说，凡是违反人民意志的都是违反罪刑法定原则的。人们列举的一些要求，也只是最容易被违反的一些原则。
    　　（2）人权主义
    　　为了保障人权，不致阻碍国民的自由行动，不致使国民产生不安感，就必须使国民事先能够预测自己行为的性质与后果，必须事先明确规定犯罪与刑罚。因为当国民事先能够根据成文刑法预测自己的行为性质时，就不会因为不知道自己的行为是否会受到刑罚处罚而感到不安，也不会因为不知道自己的行为是否会受到刑罚制裁而不敢实施合法行为，从而导致行为萎缩的效果。在此意义上，尊重人权主义与使国民具有预测可能性(预测可能性原理)是一个含义。但是，国民对自己行为的性质与后果具有预测可能性的前提是事先有成文法的规定，这便是法律主义；事后法不能使国民具有预测可能性，因此，必须禁止刑法溯及既往；如果在具有成文法的前提下实行类推解释，国民也不能预测自己的行为是否会被类推解释为犯罪，因而侵犯了国民的自由，故必须禁止类推解释。不仅如此，由于刑法既是裁判规范，又是行为规范，故应具有明确性；如果含混不清、模棱两可或者前后矛盾，国民要么仍然不能预测自己行为的性质，要么左右为难，这便是刑罚法规的明确性原则；刑法是通过限制自由的手段来保护自由的，二者之间始终存在一个平衡问题，故刑法的处罚范围必须合理，否则便与刑法的宗旨相矛盾。
    　　2、主要要求（派生原则）
    　　形式的侧面：
    　　（1）法律主义（成文法主义）
    　　（2）禁止事后法：禁止重法（即不利于被告人的）溯及既往
    　　（3）禁止有罪类推
    　　（4）禁止绝对不定期刑
    　　实质的侧面：
    　　（5）明确性：对犯罪及其法律后果的规定必须明确。
    　　（6）禁止处罚不当罚的行为
    　　（7）禁止不均衡的、残虐的刑罚
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