2004年司考民法试题解析（五）

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　　1.王某与周某结婚时签订书面协议，约定婚后所得财产归各自所有。周某婚后即辞去工作在家奉养公婆，照顾小孩。王某长期在外地工作，后与李某同居，周某得知后向法院起诉要求离婚。周某的下列哪些请求可以得到法院的支持？卷三61多选
　　A.由于自己为家庭生活付出较多义务，请求王某予以补偿
　　B.由于自己专门为家庭生活操持，未参加工作，请求法院判决确认双方约定婚后所得归各自所有的协议显失公平，归于无效
　　C.由于离婚后生活困难，请求王某给予适当帮助
　　D.由于王某与他人同居导致双方离婚，请求王某给予损害赔偿
　　考点解析：本题考查约定夫妻财产制、离婚时的财产处理、离婚时对生活困难一方的经济帮助、离婚诉讼无过错方的损害赔偿请求权，综合性比较强，为法条型命题方式。
　　根据婚姻法相关条款的规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。因此，本题只有B不是正确选项。
　　参考答案：A、C、D
　　2.某影楼与甲约定：“影楼为甲免费拍写真集，甲允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后甲发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查，制药公司是从该影楼花500元买到该照片的。下列说法哪些是正确的？
　　卷三62多选
　　A.某影楼侵害了甲的肖像权
　　B.某影楼享有甲写真照片的版权
　　C.某影楼的行为构成违约
　　D.制药公司的行为侵害了甲的隐私权
　　考点解析：本题考查肖像权、委托作品的著作权人、违约行为，属于跨度较大的一个题目，涉及民法通则、著作权法和合同法。
　　肖像权是指公民享有的对其肖像再现、使用或许可他人使用的一种人格权。民法通则第一百条规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。制药公司从影楼花500元买到照片用在性药品广告上，超出了影楼与甲约定的范围，因此影楼的行为够成违约，并且侵害了甲的肖像权。
　　制药公司的行为是否侵害了甲的隐私权呢？所谓隐私权又称生活秘密权、个人秘密权，是指自然人享有的对其私生活和个人秘密进行支配并不受非法干涉、未经允许不得公开的一种人格权。隐私的特点在于“隐”（不愿公开的秘密事情）和“私”（与公众无关的个人的私事）。隐私权与肖像权存在交叉关系，如裸体肖像的公开一般归属于隐私权范畴。本题中的写真按一般理解，如无特别说明，应属于艺术照，更倾向于肖像范畴。
　　著作权法第十七条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。因此，影楼与甲约定内容中没有涉及著作权归属，影楼享有甲写真照片的版权。
　　参考答案：A、B、C
　　3.甲公司与银行签订借款合同，约定甲公司以自有的流光大厦作为抵押，贷款8000万元。双方办理抵押手续后，银行发放了贷款。现甲公司在流光大厦的土地上新建一幢溢彩楼。有关本案中房地产抵押借款合同的下列说法哪些是正确的？
　　卷三67多选
　　A.甲公司不履行债务时，银行有权将流光大厦单独拍卖，并由所得价款优先受偿
　　B.甲公司在流光大厦的土地上新建的溢彩楼不是抵押财产
　　C.甲公司不按期还款时，银行可以将流光大厦和溢彩楼一同拍卖，但只能由流光大厦拍卖所得的价款优先受偿
　　D.溢彩楼是在建工程，依照法律规定，不得设置抵押，也不得拍卖转让
　　考点解析：本题考查抵押权实现的方法。根据担保法的规定，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。据此，抵押权实现的方法主要有拍卖、折价、变卖等。针对房地产抵押，担保法第五十五条规定，城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押的房地产时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿。该条款与城市房地产管理法第五十一条的规定相同。
　　参考答案：B、C
刘行星

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