标题: 论潜在损害的诉讼时效 [打印本页] 作者: [db:作者] 时间: 2014-3-24 22:36 标题: 论潜在损害的诉讼时效 原作者：谢鸿飞中国社会科学院法学研究所
一、问题及其意义在经济全球化的年代,资本和产品已经最大限度全球化了,而劳动力市场的全球化还遥遥无期,我国劳动力廉价的问题短期内还不可能解决；另一方面,大量的厂商,尤其是私人企业为降低成本,提高产品的市场竞争力而违反劳动基准法的现象越演越烈。多年以后,以自己低廉的劳动为经济发展做出贡献的人们出现各种恶疾时,他们很难想到,也几乎不可能证明自己的疾病与以往的工作有因果关系。即使能够证明,也往往因为这些损害超过了法律规定的最长诉讼时效,而无法得到任何救济。这种情形并非中国独有——在西方,因为技术原因和经济效益的驱动,劳动者遭受的这些损害也相当严重。其中最为常见的就是石棉造成的损害。美国布什总统在2006年3月的电话讲话中,甚至还专门提到“滥用石棉损害诉讼”（abusiveasbestoslitigation）,呼吁要改革石棉官司的司法程序。上述损害就是本文要讨论的潜在损害。潜在损害的特点是,损害的发生与造成损害的行为,存在相当长的时间间隔,或者损害虽已出现,但在不法行为发生时很难被察觉,而需要很长时间才能发现。如使用产品、医疗事故、建筑物设计瑕疵造成的损害等。这些损害很大一部分是人类必须忍受的技术有限性的恶果,以及为追求经济发展而不得不付出的代价。潜在损害既可以是侵权损害,也可能构成违约损害,通常按照侵权起诉对受害人更为有利；既可能是财产损害（如建筑物设计瑕疵造成建筑物的损害）,也可能是人身损害,两者也可能同时存在。限于篇幅,本文集中讨论潜在损害中的人身损害,因为它最突出地体现了各种利益的冲突和平衡。在实践中,很多潜在损害都因过了最长诉讼时效,不能得到法律救济。它是否能够得到赔偿,既涉及私主体之间的冲突,也涉及私主体与国家的冲突。这一问题集中了诉讼时效制度中的各种价值冲突,典型地体现了“正义的两面”（借用慈继伟先生的书名）。在达尔道夫（RalfDahrendorf）看来,这也是典型的现代冲突,即“应得权利和供给、政治与经济、公民权利和经济增长的对抗”。对这一问题的探讨,可以揭示诉讼时效制度在现代性语境中的兴衰得失,也可以促进我们对时效制度的反思,为我国未来民法典的诉讼时效制度的设计提供观念支持。二、潜在损害与时效制度的三种法律模式大陆法系和英美法系都同时规定了两种时效:一是短期时效（含普通时效与特殊时效）；二是最长时效。除了少数国家（如英国）外,潜在损害的时效很少有单独的立法。在比较法上,大致可以将潜在损害的时效模式分为以下三种。（一）短期时效和最长时效并列采取这种做法的国家主要有德国、日本、奥地利和瑞士等。在这些国家的民法典中,短期时效的起算点兼顾两个要素:客观方面——请求权的产生；主观方面——受害人知道或应当知道。这样就有效地兼顾了违约损害与侵权损害。如德国民法典199条、奥地利民法典第1489条等。对于是否应当知道加害人,各国立法不同。奥地利民法典1489条和瑞士债法第60条第1款都明确规定,侵权行为的时效,自受害人知道受损害的事实和责任人开始计算。但英美法的规定则迥异。英美法的诉讼时效均为制定法,其时效起算点通常仅考虑客观要素,即请求权的产生。依据英国1980年的时效法,诉讼时效是从诉权形成（thecauseofactionaccrued）时起算。侵权行为的诉讼时效一般是从侵权行为发生时起算,损害的实际发生并不是一个新诉由,潜在损害也如此。在违约与侵权竞合时,违约的时效从违约时起算,侵权行为则从损害发生时起算。美国诉讼时效的起算时间与此类似,采取的是诉权“形成规则”（accrualrule）、“事件规则”（even-basedrule）。但晚近以来,至少是在人身损害赔偿案件中,美国越来越多的州倾向于采取“发现规则”（discoveryrule）,以保护权利人的利益。各国规定的普通时效期间大不相同。短期时效有3年（德国）、5年（荷兰）、10年（日本、意大利）等。除了普通时效以外,还有各种特别时效。对人身损害赔偿请求权,一些国家规定为特殊时效。如瑞士债法第60条第1款规定为1年,但德国民法典第199条则规定为30年,两者观念可谓判若云泥。各国的最长诉讼时效都采取纯粹的客观标准,即从加害行为发生时计算。如日本民法典第724条后段规定,自侵权行为时起,经过20年,损害赔偿请求权消灭。英国潜在损害法规定,财产损害的长期时效（long-stop）,从作为或者不作为开始起计算。各国规定的最长诉讼时效的期限也有差异,如德国民法典第199条第2款规定,人身权的损害赔偿请求权的最长时效为30年,其余的损害赔偿请求权为10年；瑞士债法第127条规定为10年；奥地利民法典第1489条规定为30年；荷兰民法典规定为20年。（二）只有短期时效,无最长时效采取这种模式的国家有法国、意大利、俄罗斯以及英国（限于人身损害赔偿）。1986年英国的潜在损害法规定,对于潜在损害,当事人可以选择适用两种时效规定:（1）6年的普通时效；（2）他最初知道或者应当合理知道损害以及损害可归责于被害人之日起3年。人身损害赔偿请求权适用特殊时效,因疏忽造成人身损害的,时效为3年；故意造成人身损害的,时效为6年。人身伤害包括生理伤害和精神伤害。但是,法律并没有规定人身损害赔偿请求权的最长诉讼时效。换言之,潜在损害如果是人身损害的,不适用最长时效期间的限制。荷兰的情况与此类似。依据2004年1月生效的新法律,如果损害是疾病或者死亡的,不适用最长诉讼时效,而适用5年的普通时效,从受害人知道或者应当知道损害事实和加害人时起算,但该法仅适用于2004年以后发现的损害。如此一来,只要权利人及时主张,潜在损害的赔偿请求权就不会罹于时效了。此外,意大利民法典第2947条规定,侵权行为的损害赔偿请求权为短期时效5年。但该法典并没有规定长期诉讼时效。潜在的人身损害的时效是从疾病出现时起算,因此,上个世纪50年代和60年代造成的石棉伤害也可以得到赔偿。法国和俄罗斯的情形相若。（三）短期、最长时效并存,侵权行为的时效取决于刑法规定为了保护受害人,制裁严重侵权行为的加害人,一些国家将侵权诉讼时效与刑法上的诉讼时效联系在一起,因为其刑法典规定的诉讼时效比民法诉讼时效长。如奥地利民法典第1489条规定,最长时效适用于:（1）受害人不知道加害人的；（2）如果是由一个或者多个犯罪行为造成的,而依据刑法,这些行为应当处以1年以上的自由刑。瑞士债法第60条第2项规定,对侵权行为之诉,刑法时效有不同规定的,适用刑法规定。依据瑞士刑法典第70条第1款的规定,如果犯罪可能被处以终身监禁的,追诉时效为30年；可能被处以3年以上监禁的,为15年；其他刑罚为7年。意大利民法典第2947条第2款与此相似。（四）小结两大法系几乎都规定了两种诉讼时效,即短期时效和最长时效（也有例外,如英国没有规定人身损害的长期时效）。两者构成了一个完整的诉讼时效体系:前者体现了敦促权利人行使权利、促进权利流转的社会效益思想；后者则旨在尽可能保护权利人的利益,使权利人不至于因不可归责于自己的事由,而仅仅因为短暂的时间流逝丧失权利。前者采取的是权利人的主观标准；后者则采取绝对的客观标准,无论权利人是否知悉侵害事实,都会在最长时间期限经过后丧失权利。因此,前者又称为相对期间,只要不超过最长时效,就可以不断被中断；后者则是绝对期限,不能中断和中止。从立法的角度看,对受害人不知道损害发生的情形,部分国家的立法对其适用时效已经做了较多的限制。如规定诉讼时效受害人知道损害发生之日起计算,而且不规定最长诉讼时效（意大利、法国）；或虽规定最长诉讼时效,但对人身损害赔偿请求权没有规定最长诉讼时效（荷兰、英国）；或规定了相当长的长期诉讼时效（德国）。晚近欧陆有关潜在损害赔偿的最新立法趋势,也是完善对潜在受害人的保护（英国、荷兰）。三、潜在损害适用诉讼时效的利益衡量（一）诉讼时效制度的功能一般认为,诉讼时效制度的正当性在于:（1）避免举证困难,以时效的经过作为证据的代用。（2）稳定社会秩序。特定的事实状态,如果长期持续存在,必然会产生对这种状态的各种信赖关系,而这种信赖值得保护。英美法上的“安宁”（Repose）和大陆法系“法律安全”（Rechtssicherkeit）、“法律和平”（Rechtsfrieden）,其要旨均在于此。（3）促使权利人行使权利。这是诉讼时效最坚实的正当性,即惩罚“眠于权利之上”的懒惰者和懈怠者。（二）潜在损害适用诉讼时效的价值平衡在潜在损害中,上述关于诉讼时效功能的观点都难以成立,至少值得我们反思。1.关于权利人怠于行使权利潜在损害的权利人并非怠于行使其权利,因为在损害发生之前,权利人根本就知道其权利受到了侵害。因此,如果潜在损害要适用最长时效制度,我们需要考量的主要是诉讼时效制度的其他两个功能。2.关于时效的证据代用功能从司法的立场看,诉讼时效的意义在于,将大量因年月久远、证据湮没或丧失了精确性的案件,如英美法所谓的“陈腐请求权”（staleclaims）,拒之门外。这一功能存在的假设前提是,如果长期不主张权利,可能导致证明权利的证据灭失、证人的记忆模糊或证人的死亡。确实,随着时间的流逝,诸多复杂的要素可能会加入到以往的因果关系中,使行为与损害之间的因果关系链条更复杂,殊难判断。在证据幽暗不明的情况下,让无辜的被告承担民事责任,无疑是一种恶。这种观点与刑事法上的理念一脉相承,但也恰恰体现了它对民事关系和刑事关系（证据和责任）的认识混乱。此外,认为证据会随着时间而丧失精确性的假定只在特殊的情景下才能成立。因为证明力本身也是取决于语境的,民事案件的证据是否因时间久远就丧失或者减损证明力取决于损害的性质。如预测一个企业的收益,以10年的经营业绩为标准,显然比以5年为标准要准确。此外,潜在损害的情形中,很多证据不仅不会随着时间的流逝而湮没,反而可能随着时间的流逝被强化。因为这些损害在发生以前,法院无法判断是否存在损害。另外,我们还必须考虑社会和科技的变迁对证据证明力的影响。首先,因时间流逝对因果关系的不利影响,可能为科技进步所抵消。在科技进步似乎永无止境的今天,这种可能性越来越大。其次,虽然现代人享有的流动性是欧陆经典民法典制定年代的人无法比拟的,但这并没有使取证更为困难。现代国家对人口管理能力的加强,足以抵消因流动性带来的证据缺陷。而且,由于现代人的寿命比生活在100年以前的人长很多,在提起诉讼时,证人死亡的可能性也大大降低。因此,对时间流逝与证据的关系,更为确切的说法是,证据本身发生变化了,而不是证明力下降了；更合适的做法也是,依据证据的证明力对不同案件进行分类,或者由法官自由裁量。最后,传统诉讼时效制度上时效发挥“证据代用”功能的背景是,法院有收集、调查证据的职权和职责。然而,现代民事诉讼法上举证责任制度的确立,法院的取证职能被限缩到极小的范围,所以,时效的这一功能也几乎没有什么意义了。在现代社会,仅仅因为请求权的“陈腐”就将其拒于司法的门外,与司法的目的无疑有所格。从司法角度看,诉讼时效制度只是一种程序上的阻碍机制,以它为由拒绝审理案件,是司法惰性的体现,毕竟,“证据的精确虽然是程序制度的一个核心的目的,但不是唯一的目的”。3.关于维护社会秩序在现代社会,潜在损害适用最长诉讼时效最主要的意义是维护既定的社会秩序。工业革命以来,潜在损害的危险源主要是各种企业。企业在经营过程中,其投资人通常会频繁变动,尤其是股份公司。而投资人在投资时,通常不会考虑对企业提起的潜在诉讼。如果让这些人为企业很多年以前造成的损害承担责任,在很大程度上会降低投资热情——对于经济发展而言,这不啻为一大阻碍。因此,潜在损害是否应适用最长诉讼时效,关键问题在于:法律应如何分配科技有限性和经济发展的代价——这种代价通常是社会不得不承受的“必要的恶”？潜在损害大部分都涉及现代社会的风险。工业革命以来,人类活动急剧地改变了以往的自然环境,而技术的有限性和自然系统的复杂性和无限性使人类活动的风险也大为攀升。所以,德国社会学家贝克的“风险社会”概念甫一问世,就广为接受。贝克认为,“现代性正从古典工业社会的轮廓中脱颖而出,正在形成一种崭新的形式——（工业的）‘风险社会’。”英国学者吉登斯也认为,现代社会与前现代社会的根本差异是风险,风险也是现代性的一个阴暗面。贝克和吉登斯所称的风险,基本都是人为的产物,是“被制造出来的风险”,体现为人类面临前所未有的、不断扩散的不确定性。但风险也有积极作用。在经济和技术处于发展阶段的社会中,风险本身也预示可能性:依据工业革命以来的技术万能的观点,风险的存在只是表明了人类技术的有限性,还存在未知领域,这种有限性和未知领域终究会被克服。对于发展技术而言,风险是人类社会必须承担的代价。但是,必须要考量的问题是,由谁来最终承担风险？正是因为风险的普遍存在和其两面性,各国法律对此都采取了比较积极的态度,只是对风险的不利后果的分配,做了一定的平衡。如各国基本都规定了科技有限性造成的后果由消费者承担:如果产品缺陷是“将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的”,生产者不承担赔偿责任。对于没有社会保障、保险的各种职业病,似乎也可以推定,应当由劳动者自己消化风险。偏向于批判法学的美国法学家霍维茨认为,在美国经济发展过程中,发展的代价最终是由社会中最无力、最不活跃的人们承担的。衡诸各国的法律实践,科技发展造成的损害,大部分也是最弱势的人群承担的。这种法律安排与马克思的阶级分析理论相契合。因为唯有如此,结构化不平等才在每个社会中存在并得以延续,最活跃的人可能因制造了风险而致富,但承担风险的,却是无数无名的大众。这种分配机制,似乎也有“一将功成万骨枯”的意味,它一开始就制造了“强者/弱者”的不平等,也制造“强者/弱者”的区分。四、中国法的实践及相关的立法思考（一）中国的法律实践我国民法通则规定,人身损害的诉讼时效为1年,从伤势被发现或者被确诊之日起计算。最长诉讼时效为20年,从损害发生之日起计算。我国产品质量法第45条规定了2年和10年两种时效。这一规定是特别法,应优先于民法通则适用。10年的长期时效的例外情形只有一种,即尚未超过明示的安全使用期。而依据美国产品责任法,有三种例外情形:（1）销售者虚伪陈述或者欺诈的（英美法时效制度都规定,欺诈和隐瞒构成时效不完成）；（2）责任可以由其他人员分担和补偿的；（3）损害是由于长期受缺陷产品的影响而造成的,或者产品交付时即存在致人损害的属性,但在10年之后才为合理谨慎的人所发现,或产品在交付的10年之内造成的损害在10年之后才显露出来的。依此,潜在损害是可以得到赔偿的。但依我国法律,10年之后发生的潜在损害几乎不可能得到赔偿。（二）对我国潜在损害的立法思考在现阶段,让无力的劳动者、消费者承担科技发展造成的损害是否公平值得我们重新思考。从国外的经验看,在经济发展初期,这种代价是由大众承担的；在经济发展到一定程度后,人们才反思法律的风险分配——这似乎是“仓廪实而知礼节”的另一种体现,也可以与某些高贵的人性联系在一起。前文已从比较法的文本角度探究了潜在损害的诉讼时效问题。在法律没有规定最长时效的国家,潜在损害自然可以受到法律保护。在潜在损害赔偿请求权罹于诉讼时效的国家,法官也通过种种努力,尽量救济受害人。对于有后发优势的发展中国家而言,域外的法制经验可为我们展望未来时提供启发。因此,我首先介绍域外的经验。1.域外经验在美国,诉讼时效最主要的目的是防止陈腐请求进入法院。这一观念相当深入人心,一些州甚至将不受罹于时效的请求权追诉作为被告人的一项法定权利。如田纳西州法院在一个广为引用的判决中认为,“诉权在有权起诉时发生,直到时效经过。如果一个诉权为制定法所阻止（barred）,依据制定法来抗辩是（义务人）的一项法定权利（vestedrights）,这种权利不能为后来的立法所废止。”在1870年的Girdnerv.Stephens案中,被告1861年9月拘禁了原告,制定法上的时效为1年。依据该州的宪法修正案,因为美国内战,1861-1867年期间发生诉讼中止。但法院还是适用了法定权利规则,驳回了原告的请求。由此可见时效观念在该州之深。然而,1980年代以来,这一观念受到了重大挑战。依据1978年田纳西州产品责任法（TPLA）,产品责任的除斥期间为购买产品后的10年。这一规定的背景是,法院当时倾向于扩大保护消费者的利益,使企业的保险费用大为增加,为了遏制这种情况,法律通过除斥期间来限制赔偿。但1979年,该州的制定法规定,石棉造成的损害,不适用10年的诉讼时效。这一规定的适用会剥夺被告受宪法保护的依据制定法提出抗辩的权利。在Pughv.Hohns-MansvilleSalesCorp.一案中,原告宣称其因被告生产的石棉产品受到了损害。原告的诉权发生在1978年,但原告是在1979年提起诉讼的。法院判决认为,适用1979年的制定法会导致法律溯及既往的适用,而这违反了田纳西州宪法。因此,法院判定,在1978年1月1日到1979年1月1日之间产生的诉权不能适用1979年的法令,否则就是违宪。但法院随后在新的社会情势下推翻了这一根深蒂固的规则。在1982的一个案件中,原告的丈夫1950年到1979年曾在一个汽车厂工作,因石棉产品的影响,患了一种肺癌（Mesothelioma）,一年后死亡。被告抗辩认为,该请求已超过时效,他享有法定的抗辩权。法院最终判决认为被告的抗辩不成立,制定法对时效的修改并不违反田纳西州宪法关于法律不能溯及既往的规定。本案推翻了“田纳西州法定权利规则”（Tennesseevestedrightsdoctrine）。法院认为,时效是促进当事人及时行使权利的程序性制度,制定法赋予被告的权利也不是一种“基本权利”（fundamentalright）。法院的理由是,1979年的法律规定并不是绝对的诉讼时效,而只是一个可以被推翻的推定（rebuttablepresumption）,如果原告可以证明其损害不可能在10年内提出,其请求权就不受这10年期限的限制。这一判决的实质是赋予法院对时效规则的自由裁量权,以平衡产品生产者利益和消费者间的利益。法院的判决事实上提出了一个重要的观点,即时效对请求权消灭的效力规定只是一种推定,可以以反证推翻。与英美法相比,大陆法系的成文法性质决定了其法官变更时效规则性质的权力要小很多。但在成文法的有限缝隙中,法官依然找到了可以操作的解释空间。在这方面,日本法院对时效制度做了重大突破。另外一个成文法国家瑞士相对要保守一些。依据瑞士的司法实践和法学理论,时效制度最重要的功能是维护公共利益。在瑞士,潜在损害的起算时间点和最长权利保护时间相同,因侵权行为造成的伤害,以及加害给付（positivenvertragverletzlung）,其时效从违约行为发生时起计算,而不是从损害发生时或受害人知悉时开始计算的。因此,很多潜在损害被发现时,就因为罹于时效而得不到保护。瑞士联邦法院公布了这样一个案例:一个钟表厂加工钟表字盘的女工,在工作期间常常接触化学物质。1956年劳动关系结束。1974年她发现自己患病,中指被截。瑞士联邦法院1980年判决认为,被告对雇主的损害赔偿请求权已经罹于时效——无论是侵权损害赔偿还是违约损害赔偿。虽然依据瑞士债法第328条,在雇佣期间,雇主有保护雇员健康的义务,但是,对于持续性伤害,其诉讼时效是从雇佣关系结束时开始起算的,所以原告无法得到救济。自1960年代以来,瑞士学者就开始批评这一做法。他们认为,加害给付请求权的时效也应当与侵权行为统一,从损害出现时开始起算。此外,对于潜在损害,受害人可以依据自己不知情而主张时效不进行。法院常常依据瑞士债法第134条第6项,即如果债权不能为瑞士法院执行的,时效不进行,来尽量扩大对受害人的保护。在实践中,瑞士法院也通过扩大中断的情形、确定有利于受害人诉讼时效的起算点,以及运用义务人滥用诉讼时效制度来扩大对受害人的保护。在奥地利,法官也有类似的努力。2.关于潜在损害诉讼时效的立法思考欧陆和美国法院扩大对潜在损害受害人的赔偿,其动因无疑来自法院对社会实质公正的追求,以及对弱势人群的同情。从美国和瑞士的情况看,潜在损害的诉讼问题与社会保障系统的发达程度有关。目前,我国的工伤保险制度还远不敷适用。而最近两年,积年的各种产品质量问题,仿佛一夜之间骤然出现,令人惊艳如恶之花。在这种背景下,我认为,有关潜在损害的立法可以做如下安排。首先,潜在损害应不罹于最长诉讼时效。对这一问题,我国现有的两个民法典学者建议草稿都做了规定。中国人民大学的草案第245条规定了3年的普通时效；第246条规定了20年的长期时效,但书规定,人身损害赔偿的债权人因不可归责于自身的原因而不知道损害的发生,或者损害在20年后才显现的,人民法院可以基于公平原则适当延长。中国社会科学院法学所的草案第201条规定:“人身伤害的损害赔偿请求权,虽然诉讼时效期间届满,但认定请求权基础事实的证据完整、确凿,且加害人有赔偿能力,适用时效完成的效果显然违反社会正义的,人民法院有权决定不适用时效。”依据这两个草案,人身性质的潜在损害可能不罹于时效。两个草案的理由都是“社会公正”,中国社会科学院草案还突出了证据问题（赔偿能力的限制在实践中意义甚微）。我认为,对于所有的潜在损害,都没有必要适用最长诉讼时效。首先,如果被告是个人,且无力偿还的,原告当然无法得到赔偿。但在法律上,不能仅因为时效剥夺了没有任何过错的原告的重大诉讼权利,违背了法律的平等保护要求。在时效问题上,必须要区分民法时效与刑法时效,区分个体对国家的责任与个体对个体的责任。其次,对证据限制的实践意义不大,根源就在于我国民事诉讼中举证责任的设置。在这一问题上,最重要的是防止时效制度的异化,即时效制度是法律因为证据做出而不得已的选择,证据是时效制度存在的一个原因,而不能用时效制度反过来判断证据的效力。最后也是最重要的,潜在损害通常发生在企业与个体之间。潜在损害不适用诉讼时效的限制,是工业社会中风险分配制度化和民主化的体现。贝克指出,晚期工业社会主要通过反思现代化、技术民主化、全球风险控制体系来控制。经济制度、法律制度和政治制度不仅卷入了风险制造,而且还参与了掩盖风险真相的活动。风险分配的利益衡平必须考虑两个问题:第一,潜在损害发生之前,有关损害的知识几乎都为厂商所掌握,消费者和劳动者可能一无所知。吉登斯依据其对现代国家变迁中知识/符号系统功能的考察,指出在风险社会中,社会成员对符号系统和专家系统的依赖程度越来越深,无法独立做出风险判断。但是,在损害发生后,消费者和劳动者则可能获得关于因果关系的知识。这样,让厂商承担责任就在双方的信息获取能力上达成了一定的平衡。第二,厂商往往因风险而获得巨大的利益,他们已被豁免了与技术有限性有关的责任,再免除其潜在损害的责任,社会政策上未免失衡。在市场经济建设初期,由于技术的有限性、劳动力的过剩、国家执法能力和风险管理与控制水平的不足,我国的产品市场、劳动市场几乎还处于“失范”（anomie）状态,在这种情况下,让消费者和劳动者承担经济发展的成本,在社会资源的分配上,无疑是不公平的:可能是很多人付出各种代价,成就了一个企业。第三,如果厂商不承担潜在损害的赔偿,可能会造成败德行为,尤其是在市场经济初期信用失范的时期。厂商承担损害赔偿责任,则至少可间接地促进各种社会保障法以及产品责任法的适用。其次,潜在的财产损害也应得到赔偿。比较典型的是建筑物设计和施工瑕疵造成的损害。上述两个草案都只规定了人身损害可能不罹于最长诉讼时效,而排除了所有的财产损害。衡诸现在中国建筑质量的具体情况,这些财产损害罹于时效完全违背了时效制度的目的。至于其他轻微的财产损害,大多可能因证据问题而得不到赔偿。立法者没有必要担心因赔偿潜在的财产损害会导致滥诉。进一步说,潜在损害不罹于时效的最坚实的理由,并不在于保护弱势群体。事实上,在切尔诺贝利这种全球化的风险面前,弱势和强势的区分是没有任何意义的——在风险这个深邃得让人不寒而栗的海洋中,所有的人都不过是可能随时被它裹胁的一颗沙砾。面对现代性的俗世洪流,法律虽然不能完全防止风险的产生,但是通过权利和义务的配置,至少可以尽可能有效地建构一套风险管理制度,不至于让无辜的人成为制造风险者的牺牲品。从这个意义上说,弱势群体之所以需要保护,并不是因为他们是弱势群体,而是因为他们的权利受到了损害,不补偿这种损害会造成重大的社会不公正。与其动用弱势之名,不如在制度的建构上完善利益和风险的分配。这样才不至于使真正的弱势群体感觉到他们得到的东西是法律的恩赐,而要让他们可以实实在在地主张权利,这些权利是他们固有的。 注释:
〔德〕拉尔夫?达尔道夫. 现代社会冲突〔M〕. 林荣远译. 中国社会科学出版社, 2000. 3.
W. V. H. Rogers, W inf ield & Jolow icz on Tort, Sweet &Maxwell, London, 2002, p. 881.
Patty Gerstenblith, Recent Development in the Law of Extinctive Prescrip tion in the United States, 42 Am erican Journal ofCom parative Law, Supp. 61, 1994.
W. V. H. Roger, op. cit. at 885, 891ff.
W. V. H. Roger, op. cit. at 885, 891ff.
Nathalie Voser, Akutelle Probleme Zivilrecht1Verjaehrung bei koerperlichen Spaetenschaeden aus rechtsvergleiche Sicht, recht, 2005. Heft 4.
Nathalie Voser, a. a. O.
Nathalie Voser, a. a. O.
王泽鉴. 民法总则〔M〕. 中国政法大学出版社, 2001. 517.
Pierce v. Johns - Manville Sales Corp. , 464 A. 2d 1020, 1026 （Md. 1983）.
Tyler T. Ochoa and Andrew J. Wistrich, The Puzzling Purposes of Statutes of L imitation, 28 Pacific Law Journal,453, 1997.
StephenMcG. Bundy, Valuing Accuracy——Filling Out the Framework: Comment on Kap low （2） , 23 Journal Legal S tudies. 411, 433, 1994.
〔德〕乌尔里希?贝克, 威廉姆斯. 关于风险社会的对话〔A〕. 薛晓源, 周战超. 全球化与风险社会〔C〕. 社会科学文献出版社, 2005.
〔英〕吉登斯. 现代性的后果〔M〕. 田禾译. 译林出版社, 2000. 1.
贝克和吉登斯都认为, 现代风险社会是因为自然和传统的双重终结造成的。在工业革命之后, 人受自然的影响越来越少, 甚至几乎脱离了自然, 形成了自然是自然、人是人的格局。
〔美〕默顿?霍维茨. 美国法的变迁: 1780 - 1860 〔M〕. 谢鸿飞译. 中国政法大学出版社, 2005. 前言.
David A. King, op. cit.
Girdener v. Stephens, 48 Tenn. （1Heisk） 280 1870.
David A. King, op. cit.
Murphree v. Raybestos - Mandhattan, Inc. , 696 F. 2d 459 （6 th Cir. 1982）
David A. King, op. cit.
于敏. 侵权损害赔偿请求权的消灭时效〔A〕. 梁慧星主编. 民商法论丛〔C〕. 金桥文化出版（香港） 有限公司, 2002.
Gauch /Schluep /Schmid /Rey, Schweizerisches Obligationenrecht Allgemeiner Teil, Band II, 8 Aufl. Schulthess, 2003,246 ff.
Alfred Keller, Haftpflicht im Privatrecht, Band II, Schadenberrechnung/Genugtuung/Ersatzpflicht mehrerer/Verjaehrung,2. Aufl. Bern, 1998, S. 259.
BGE 106 II E. 2.
Nathalie Voser, a. a. O.
Nathalie Voser, a. a. O.
如瑞士因为社会保险制度相当发达, 潜在损害赔偿问题就不如美国严重。Nathalie Voser, a. a. O.
前工业社会控制风险的主要方法是敬畏自然、上帝和人类自责; 古典工业社会的风险控制策略主要是技术理性化, 如风险计算、保险、监管措施等。参见乌尔里希·贝克《风险社会》, 何博闻译, 译林出版社, 2004年, 2页。
出处:《社会科学研究》2007年第3期