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标题: 侵权行为因果关系之研究----以现代型纷争中之医疗行为为例（论文摘要） [打印本页]

作者: [db:作者] 时间: 2014-3-24 21:10
标题: 侵权行为因果关系之研究----以现代型纷争中之医疗行为为例（论文摘要）
原作者：黄家鑫
侵权行为因果关系之研究----以现代型纷争中之医疗行为为例（论文摘要）
研究生: 黄家鑫
(以研究生姓名查询国家图书馆索书号，未查获者表国图尚未典藏)
(以研究生姓名查询国科会科资中心微片资料库)
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　　　　论文名称: 侵权行为因果关系之研究----以现代型纷争中之医疗行为为例
　　　　指导教授: 王泽鉴博士、陈聪富博士、杨秀仪博士
　　　　学位类别: 硕士
　　　　校院名称: 东吴大学
　　　　系所名称: 法律学系研究所
　　　　　　学号: 83642008
　　　　　学年度: 87
　　　　　语文别: 中文
　　　　　关键字: 医疗行为之因果关系、侵权行为、因果关系、现代型纷争、相当因果关系、法规目的说、可能性因果关系
[摘要]
因果关系乃指原因与结果间之关系，即某特定原因而引出某结果之关系，其所连系之对象涉及万物事理，故范围不可谓不广，正因其所涉万端，若欲纯以一理一则统摄之，事实上
诚属不易，故而维持其特定之判断余地，实属必要。因致各国成文法典中，未见给予因果
关系加以明确定义者，而各国学者所开发之学说，几无成功者，当知其信然也。
　　而因果关系之概念无论在法律实务及学界，每见普遍之应用，传统理论及实务均谓采
“相当因果关系说” ，然对于何谓“相当因果关系”之判断标准并未明确加以阐述 ﹔证
诸判决，往往使相当因果关系成为法官判决过程中，其思维上极不可预测之一环，欠缺统
一可预测之标准固不待言，由于相当因果关系理论过于流动多变，反使其他因果关系之理
论毫无发展之空间。固守一个面貌多端的“相当因果关系”理论于传统民事纷争固有其便
利性，然其中“相当性”之判断却成为一个极度多变的法律概念，此种过度膨胀之相当因
果关系理论，除了一方面压缩其他因果关系理论出现，以救济其理论不足处之空间外，另
一方面适用于具体个案时，则发生了不当地涵摄或排除之功能，除了使具体的纷争产生与
正义有违之结论，更使法律之安定性与可预测性受到强烈之质疑。因此，如何适当赋与相
当因果关系理论一个适当合理的功能及外貌，使其不致于具体事件判断中，为求结论之妥
当，而过度偏离其原有理论之射程，以致损及法之安定性及可预测性，同时在某些特殊民
事纷争中不拘泥于此理论，而以其他因果关系判断标准代之，以谋求法律所觅之正义鹄的
，诚为民法之重要问题。
　　英美学者尝戏引法国学者对德国学者嘲弄之语谓:『法国学者笑曰:因果关系即使不存
在，也会被德国学者开发出来，否则德国学者将缺少训练头脑之事物』。因而法国学者
Ripert尝谓:『法学将更拒绝投入因果关系之研究，因为已经有甚多杰出学说作此研究，依
然不能提出解决问题之一般方法，因果关系可能是一个不解之问题』，因果关系之困难可
见一般。
　　本文之研究目的非在寻求民法因果关系理论之一般原则，自忖亦无能力开发新的因果
关系学说，所思者仅止于以医疗纷争为对象将其所涉之因果关系之多样性呈现出来，同时
以既存之因果关系理论加以适用，除了使因果关系之复杂性，体现一二外 ; 更可对我国实
务所采之相当因果关系之“功能多端且内容多变”有所检讨，希望让法学界对此一现象之
当否加以深思。
　　十九世纪之法学家曾期待法律必须为一具有逻辑完足严密之体系，对于现实社会之种
种现象不必妥协，纯然依据逻辑的概念操作，法律成为一个抽象的概念组合。法官的判决
在这种前提下，必须是「法律的严格复写」。这样的观念造成的结果便受到自由法学派所
大加讥讽之「概念法学」(Begriffsjurisprudenz) 。相当因果关系，一个诞生在十九世纪
之因果关系理论，当初尝试以“相当性”此一概念作为限制因果归责之成立与范围，而我
国实务又过于侧重经验法则之通常性。此一定义，在经历了实务之运用与检验，已现疲态
。诚如法理学家赖德布鲁夫(G. Radbruch)所言：「生活现象的认识只是一种流动的过渡，
但概念却强硬地要在这些过渡中划分出一条明确的界限。在生活活动仅仅颢得〝或多或少
〞的(模糊)地带，概念却要求须作出〝非此即彼〞的判断。」因此，「概念的主要成就并
不在于〝包含〞(Begreifen)----包含某种特定的思维内涵；而在于〝界定〞(Begrenzen)
，作为一道防护墙，使概念得藉以向外隔绝其他之思维内涵」。简言之：「传统的概念或
思维是一种〝分离式式思维〞(Trennungsdenken)，足以瓦解并破坏生活现象的整体性」。
毕竟，概念之形成，乃是「自其所其显现之客体分离、抽象化，以其一般化的形式，个别
孤立于其他要素及客体(于此，这些要素以一定的方式组合在一起)之外的诸要素」。而「
抽象普遍概念及此种概念所形成之逻辑体系，不足以掌握丰富的生活现象或丰富的意义关
联」。因此，以〝经验法则之通常性〞此一单一抽象概念试图达到法律是否欲加以归责之
目的，似无可避免地亦蹈入此一结果中，使法官在运用时，陷入固守其概念定义与寻求个
案正义之两难中。然法律是否要加以归责，应由〝目的考量〞、〝利益衡量〞与〝价值判
断〞等规范性之要素综合判断。相当因果关系若以经验法则上之通常性此一描述性之要素
，判断因果归责，非但未将解决问题之正确方向指引出来，反因其定义在实务运用之际，
参考价值甚低，由实务上之判决，似可得其验证。
　由于抽象概念存有上述缺陷，类型化之思维即渐发展。学者以此企图缓和抽象之概念思
维对过渡地带所作之割裂与界定。亦即对于一个过渡、流动的生活现象，放弃以统一的概
念区分界定，而是经由「分类概念之间因明确的界限而相互分离」成数个类型，而不同的
类型之间又因彼此模糊的界限相互过渡，藉此交织成一个以种种「具有固定核心与流动边
缘的形体」所统摄之生活经验。法规目的说此一因果关系学说之出现，并非在创设一个全
新的因果关系理论，用以实现法律因果归责之目的。事实上，某种程度是在承认与说明现
行因果归责，在实务界寻求个案妥当及正义时，所持之判决实质标准。因此当吾辈收集判
决，尝试了解何谓相当因果关系时，在观察法官对具体案例所作之裁判，实无法寻出其单
一核心，因为其根本不曾成形。亦即其标准，乃是以多元之型态存在。
医疗事故之因果归责，在法律之观点上存有二大困难：(一)在特定事故中，乃为极罕见之意外事故，即该行为与该不幸结果之间，毫不具经验法则上之相当性或称通常性。(二)另一类事故则是其事实上之因果关系不可能证明。此二大问题，分别属于实体法与程序法理
论之领域。其中问题(一)乃由于相当因果关系之〝相当性〞判断此一定义所衍生，并非单
单存在于医疗事故或现代型纷争中，于传统之侵权行为中，亦普遍存在。因此本文认为实
体法之相当因果关系理论，实有加以修正澄清之必要。我国实务所定义的相当因果关系之
相当性概念，在经历实务大量援用后，非但不能以其原始定义作为概念之固定核心，其流
动多变之外缘，已达难测之地步。在医疗事件中，此种流动难测之判断标准，固然提供论
断因果归责之便利(等于几乎没有标准，而由法官于具体纷争中，逐一裁量不受拘束)。但
于医疗意外(稀有状况)中，在有科学之明确数字指出其乃绝无仅有之例外时，仍要谓其具
有其所谓之〝相当性〞，则可知该一理论之原始定义，实已毫无任何参考价值。所谓之相
当性实已综合考量了〝目的考量〞、〝利益衡量〞及价值判断等，因此，与其固守单一定
义之统一抽象概念，而在论理之时发生不一致，不如将因果归责所真正考量之因素，较精
确的呈现出来，之后再由实务及学说协力在众多之类型中，寻出固定之核心及其外缘。法
规目的说之提出，某种程度即指向此。故与其说是新学说之提出，未若说是一个尝试架构
现有类型之开始。
至于第(二)个问题，则为现代型纷争(药害、公害、职灾及医疗事故)中，论断因果关系存否之普遍现象，本质上乃系事实证明困难之问题，程序性格强烈，故而宜以程序法理论加
以调整。本文认为调整之方向有二：(a)透过立法方式或其他广义之立法方式，达到客观举
证责任重新分配之效果。受此立法要求负担举证责任之一方，则须举证该受推定之事实为
伪，否则在诉讼过程言词辩论终结时，若事实陷入真伪不明时，则仍必须负担败诉之不利
益。(b)在现行法规下，透过事实推定之理论以主观举证责任倒置之方式，减轻受害者一方
之举证困难。惟其前提，由前章末节之判例窥知，尚须包括以行为人违反保护法规，或具
有过失及重大过失( 创设法律所不许可之危险 )等，作为事实推定之前提，而非仅只于其
原始定义所谓之〝定型之事象经过〞耳。虽以此作为事实推定之前提，逻辑上容有瑕疵，
然对于彰显法律之社会统制机能，实有推波助澜之功。
因此，本文认为吾国侵权行为法之因果关系理论，实不足以凭恃。在医疗事故中，有时固守该理论，反而会得到与正义相违之结论，与其让法官在适用时摆荡在两难之间，不如放
弃传统之概念，而以类型化之标准代之。
[论文目次]
目　录
第一章：绪论　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　页数
　第一节：研究目的………1
　第二节：研究范围………4
　第三节：研究方法………5
　附　注：…………………7
第二章：因果关系与其基本理论…………9
　第一节：因果关系………9
　　第一款：因与果 (哲学上的因果关系)…………9
　　第二款：知识论上的因果关系(常识论上的因果关系)…12
　　第三款：法律上的因果关系…………15
　　　第一目：刑法上的因果关系……………17
　　　第二目：民法侵权行为上的因果关系…18
　第二节：法律上的因果关系之基本理论…………………21
　　第一款：条件说………………21
　　　第一目：条件说之特征……21
　　　第二目：条件说之问题点…23
　　第二款：预见说………………24
　　　第一目：预见说之特征……24
　　　第二目：预见说之问题点…27
　　第三款：相当因果关系说……30
　　　第一目：相当因果关系之特征……………30
　　　第二目：相当因果关系之问题点…………34
　　第四款：法规目的说…………………37
第三节：吾国实务界相当因果关系论之实质内涵……45
　　第一款：经验法则上不具通常性之事件…………45
　　第二款：保护之法益与相当因果关系……………48
　　第三款：不法性与相当因果关系…………………51
　第四节：小结……………53
附注：…………………55
第三章：医疗侵权行为之特殊因果推理…………………71
　第一节：医疗不幸事故之参与因素…………………72
　第二节：稀有之医疗不幸事故(意外事故)…………76
　第一款：经验法则上不具通常性之医疗事故………76
　第二款：肩难产事件(具体案例解析)………78
　第三节：医疗上不作为(omission)的因果关系……………81
　　第一款：不作为的因果关系…………………………81
　　第二款：医疗上之不作为(具体案例解析)………………………85
　第四节：可能性之因果关系………………87
　附注：……………………91
第四章：因果关系之证明……………………98
　第一节：客观举证责任倒置说……………100
　　第一款：利益衡量说…………………101
　　第二款：义务违反说…………………101
　　第三款：危险领域说…………………103
　第二节：客观举证责任不倒置之学说发展……………106
　　第一款：表见证据说…………………………………106
　　　第一目：证据优越说………………………………108
　　　第二目：事实推定说………………………110
　　第二款：疫学之因果关系………………………………114
　　　第一目：何谓疫学之因果关系………………………114
　　　第二目：疫学之因果关系之问题点…………………119
　第三节：吾国针对事实上因果关系举证要求之实务………………124
　　第一款：尘肺症与事实上因果关系(具体案例解析)…………125
　　第二款：公害事件之严格证明(具体案例解析).……………126
　　第三款：疫学之原则与事实推定(具体案例解析)………………127
　　第四款：疫学之调查、因果关系与事实推定(具体案例解析)…128
第四节：我国医疗纷争事实上因果关系举证要求之实务……………131
　　第一款：医疗事故中之事实上因果关系(具体案例解析)…………131
　　第二款：违反保护法规与事实上因果关系之证明(具体案例解析)133
　　第三款：过失与事实上因果关系之证明(具体案例解析)……139
第五节：小结……………………………142
　　附注：………………………………144
第五章：结论……………………………156
　　附注：………………………………161
参考书目：………………………………162
[参考文献]
参考书目 :
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　曾根威彦:因果关系论现代刑法论争(I)
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　王泽鉴:民法实例研习民法总则八十二年四月十一版
　王泽鉴:民法学说与判例研究第一册一九九三年九月十四版
　王泽鉴:民法学说与判例研究第二册八十年十月十版
　王泽鉴:民法学说与判例研究第三册一九九三年九月十一版
　王泽鉴:民法学说与判例研究第四册一九九二年九月七版
　王泽鉴:民法学说与判例研究第五册一九九三年九月八版
　王泽鉴:民法学说与判例研究第八册一九九六年十月出版
　王荣德:流行病学方法论一一猜测与否证的研究健康八十四年三月五版一刷
　史尚宽:债法总论 “民国”七十九年八月版
　姚瑞光:民事诉讼法论
　朱松柏:商品制造人与侵权行为责任法之比较研究，“民国”八十年，五南图书出版社
　江朝国:保险法论瑞兴一九九四年十一月一版二刷
　江朝国:保险法基础理论瑞兴八十四年九月修订版
　江朝国:保险法论文集 (一)　瑞兴八十二年七月初版
　吴家麟:法律逻辑学五南图书公司
　李圣隆:医护法规概论华杏一九九三年十二月三版四刷
　林山田:刑法通论 1994年8月增订4版
　丘聪智:民法债编通则辅仁大学法学丛书教科书类(一)八十二年八月修订六版
　丘联恭:司法之现代化与程序化，著者自发行，“民国”八十二年
　丘联恭:程序制度机能论八十五年初版
　城仲模:行政法之一般法律原则三民书局
　美国侵权行为法司法周刊杂志社 Restatement of the Law(2nd)．
　曾世雄:损害赔偿法原理七十八年十月三版
　曾世雄:非财产上之损害赔偿八十二年七月初版再刷
　黄荣坚:刑法问题与利益思考月旦一九九五年六月初版
　黄丁全:医事法概论前程七十八年四月
　黄丁全:医事法月旦一九九五年十一月初版
　黄茂荣:法学方法与现代民法一九九三年七月增订三版
　梅仲协:民法要义四十七年台新五版
　雷万来:论民事之事实认定与举证责任七十五年十一月
　陈荣基:台湾医疗纠纷的现况与处理(上) 健康八十二年九月初版一刷
　陈荣基:台湾医疗纠纷的现况与处理(T) 健康八十二年九月初版一刷
　陈志龙:法益与刑事立法1992　自版
　孙森焱:民法债编总论七十九年十月修订九版
　杨仁寿:法学方法论八十年八月出版
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　蔡墩铭:医疗纠纷裁判选集(刑事篇) 景泰一九九四年五月初版
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林腾鹤:危险责任之研究台大法研所硕士论文 “民国”六十一年
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吴建梁:医师与病患医疗关系之法律分析东吴法研所硕士论文八十三年七月
黄天昭:医疗纠纷之民事归责原则东吴法研所硕士论文 84年6月
刘永弘:医疗关系与损害填补制度之研究东吴法研所硕士论文85年8月
杨慧铃:医师说明义务之研究政大法研所硕士论文七十九年六月
黄宏全:公害因果关系之研究文化大学法研所硕士论文八十年六月
陈哲宏:假设因果关系与损害赔偿台大法研所硕士论文七十三年六月
邱千芳:流行病学在法律上之应用-以流行病学之因果关系为主东吴法研所硕士论文 84年7月
林世芬:论消费者保护法上服务提供人归责型态兼评消费者保护法第七条第五十一条中兴大学法研所硕士论文 85 年2月
林慧贞:论消费者保护法之服务无过失责任台大法研所硕士论文 85年6月
蔡陆弟:消费者保护法中"产品瑕疵"之研究东海大学法研所硕士论文 85年6月
苏珍芬:商品制造人侵权责任归责原则之经济分析台大法研所硕士论文 80年6月
曾淑瑜:刑法上过失犯之因果关系中兴大学法研所硕士论文79年6月
董耀华:因与果　辅大哲学研究所硕士论文 52年6月
翟本瑞:西方思想中之因果态东海社研所硕士论文 73年6月
出处:无

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